Wolfgang Ott Unternehmenskauf aus der Insolvenz Ein Praxisleitfaden 2., überarbeitete und erweiterte Auflage GABLER
Inhaltsverzeichnis Vorwort... 5 Abkürzungsverzeichnis... 13 Einleitung... 17 1 1.1 1.1.1 1.1.2 1.2 1.2.1 1.2.2 1.2.3 1.2.3.1 1.2.3.2 1.3 2 2.1 2.2 2.2.1 2.2.2 2.2.3 2.2.4 2.2.5 3 3.1 3.1.1 3.1.2 3.1.3 3.1.4 3.2 3.2.1 3.2.1.1 3.2.1.2 3.2.1.2.1 3.2.1.2.2 3.2.1.3 3.2.2 3.2.3 Ausgangslage... 21 Unternehmen in der Krise... 23 Krisenfall... 23 Fortgeführtes Krisenunternehmen... 24 Insolvenzspezifische Besonderheiten... 25 Faktor "Zeit"... 25 Von der Akquisition zur Umsetzung... 27 Information und Ansprechpartner... 30 Information über das Schuldnerunternehmen... 30 Ansprechpartner... 30 Chancen und Risiken... 35 Kaufinteresse und Kaufinteressent... 37 Kaufmotivation... 37 Kaufinteressent... 37 "Schnäppchenjäger"... 37 Strategischer Investor... 38 Finanzinvestor... 39 Management Buy Out (MBO )...,... 40 Family Offices... 41 Kaufgegenstand und Kaufmodalitäten... 43 Kaufgegenstand... 43 Gesellschaft... 43 Unternehmen... 44 Betrieb/Betriebsteil... 44 Beteiligungen... 44 Kaufmodalitäten... 45 Insolvenzplanverfahren... 45 Exkurs: Einstellung des Insolvenzverfahrens... 50 Gesellschaftsrechtliche Fragen... 51 Kapitalmaßnahmen... 51 Gesellschaftsrechtliche Fortführungsbeschlüsse... 53 Steuerrechtliche Fragen... 54 Vermögenskauf (Asset-Deal)... 56 Anteilskauf (Share-Deal)... 58
10 Inhaltsverzeichnis 3.3 3.3.1 3.3.2 3.3.3 3.3.4 3.4 4 4.1 4.1.1 4.1.2 4.1.3 4.2 4.2.1 4.2.2 4.2.2.1 4.2.2.2 4.2.2.3 4.2.3 4.2.4 4.2.5 4.2.5.1 4.2.5.2 4.2.6 4.3 4.4 5 5.1 5.1.1 5.1.2 5.2 5.2.1 5.2.2 5.3 5.3.1 5.3.2 5.4 5.4.1 5.4.2 5.4.3 5.4.4 Branchenspezifische Besonderheiten... 59 Krankenhäuser... 59 Sozialeinrichtungen... 60 Freiberufler... 61 Börsennotierte Aktiengesellschaft... 63 Verbundene Unternehmen (Konzern)... 64 Von der Unternehmenskrise zum Insolvenzverfahren... 67 Unternehmenskrise... 68 Strategische Krise... 69 Vermögens-/Ertragskrise... 70 Liquiditätskrise... 71 Eröffnungsverfahren (Antragsverfahren)... 72 Antragsrechte, Antragspflichten... 72 Eröffnungsgründe... 73 Zahlungsunfähigkeit... 73 Überschuldung... 74 Drohende Zahlungsunfähigkeit... 76 Verfahrensrechtliche Hinweise... 76 Allgemeine Sicherungsmaßnahmen... 77 Vorläufige Insolvenzverwaltung... 78 Vorläufige (schwache) Insolvenzverwaltung... 79 Vorläufige (starke) Insolvenzverwaltung... 82 Gutachterauftrag... 86 Eröffnetes Insolvenzverfahren... 86 Auswahl des (vorläufigen) Insolvenzverwalters... 89 Handlungsräume des (vorläufigen) Insolvenzverwalters... 93 Gläubigerautonomie... 94 Eröffnungsverfahren... 96 Eröffnetes Verfahren... 97 Rechtliche Handlungsräume... 99 Eröffnungsverfahren... 99 Eröffnetes Verfahren... 100 Wirtschaftliche Handlungsräume... 101 Betriebsfortführung... 102 Liquiditätsplanung... 106 Zielkonflikte: Interessenpolarität... 108 Gläubigergleichbehandlung und "gemeinsames Interesse" der Insolvenzgläubiger... 109 Aus- und absonderungsberechtigte Gläubiger... 111 Arbeitnehmer und deren institutionelle Vertreter... 113 Kaufpreis und/oder Arbeitsplätze... 114
Inhaltsverzeichnis 11 6 6.1 6.2 6.3 6.3.1 6.3.2 6.3.3 6.3.4 6.4 6.5 7 7.1 7.2 7.3 7.3.1 7.3.2 7.3.3 7.3.4 7.3.5 7.3.6 7.3.7 8 8.1 8.2 8.2.1 8.2.2 8.2.3 8.3 8.3.1 8.3.2 8.3.2.1 8.3.2.2 8.3.2.3 8.3.2.4 8.3.2.5 8.3.3 9 9.1 9.2 Vorbereitung der Kaufverhandlungen... 117 Interessenbekundung... 117 Vertraulichkeit..... 119 Due Diligence... 120 Informationslage... 120 Prüfungszeitraum... 121 Prüfungsfokus... 122 Prüfungsverfahren... 122 Angebot/Bonität... 123 Exklusivität... 124 Vertrags verhandlungen... 125 Verhandlungszeitraum... 125 Insolvenzzweckwidrigkeit und Anfechtung... 128 Wesentliche Vertragsinhalte... 129 Bestimmtheit des Kaufgegenstandes... 130 Wichtige Vertragsbeziehungen, insbesondere Dauerschuldverhältnisse... 132 Abgrenzungsfragen... 133 Gewährleistung... 134 Wettbewerbsrechtliche Fusionskontrolle... 135 Rückforderung von öffentlichen Beihilfeleistungen... 136 Formalien... 137 Sanierungspotenziale... 139 Voraussetzung: Kooperation... 140 Sonderrechte... 141 Gegenseitige Verträge, 103-105 InsO... 141 Bestimmte Schuldverhältnisse ohne Erfüllungswahlrecht... 143 Miet- oder Pachtverhältnisse... 144 Dienstverhältnisse... 146 Personalmanagement... 146 Arbeitsrecht und Betriebsübergang... 147 Anwendungsbereich und EU-Harmonisierung... 148 Grundtatbestand des 613 a BGB... 148 Einschränkungen in der Insolvenz... 153 Kündigung und Betriebsübergang... 155 Betriebsübergang und kollektivarbeitsrechtliche Normen... 156 Interessenausgleich und Sozialplan... 158 Vertragsabschluss und Umsetzung... 161 Insolvenzspezifische Vorbehalte - Zustimmungsverfahren... 161 Zustimmungspflichtige Rechtshandlungen... 163
12 Inhaltsverzeichnis 9.2.1 9.2.2 9.2.3 9.3 9.4 10 10.1 10.2 10.3 11 11.1 11.2 11.2.1 11.2.2 11.2.3 160 InsO... 163 162 InsO... 163 163 InsO... 164 Checkliste: "Wesentliche Vertragsinhalte"... 164 Vertragsumsetzung... 168 Begleitende Maßnahmen in der Umsetzungsphase... 171 Betriebsinteme Informationspolitik... 171 Marktinformation... 173 Allgemeine Öffentlichkeitsarbeit... 174 Exkurs: Eigenverwaltung... 175 Geplanter Regelungsinhalt (DiskE-ESUG)... 176 Eigenverwaltung als idealtypische Ergänzung eines ganzheitlichen Sanierungsinstrumentariums... 178 Modellfall... 178 Sanierung als ganzheitliche Aufgabe... 178 Ganzheitliche Sanierungsstrategie... 180 Glossar... 183 Literaturhinweise... 189 Stichwortverzeichnis... 197 Der Autor... 201