Der SaaS-Vertrag. Verhandlungsthemen und Vertragsredaktion. Themen. RA Dr. Christian Laux, LL.M.

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1 Der SaaS-Vertrag Verhandlungsthemen und Vertragsredaktion RA Dr. Christian Laux, LL.M. 3. Tagung zur Vertragsredaktion (EIZ) 9. April 2015 Metropol, Zürich LAUX LAWYERS AG 1 Themen Verweis auf Unterlagen Abgrenzungen und anwendbares Recht SaaS und Datenschutz SaaS verhandeln SaaS Drafting (Einzelfragen) LAUX LAWYERS AG 2 1

2 Verweis auf Unterlagen Realien Architekturen Hilfen zur Vertragsgestaltung Checklisten zum Vertragsaufbau Mustervertragsklauseln Service Levels (Metriken) Hilfen zum Vorgehen LAUX LAWYERS AG 3 Abgrenzungen IaaS: Miete einer Küche (Infrastruktur) PaaS: Miete einer Küche mit besonderer Ausrüstung für z.b. Japanisches Essen SaaS (als ASP oder Cloud): Fertigessen zum selbständigen Aufwärmen Outsourcing: Bestellung eines Caterers Quelle: Kuan Hon, Cloud Legal Project, Interview vom 11. Juni LAUX LAWYERS AG 4 2

3 Abgrenzungen Software als Service Service (bezogen auf Software) Cloud Computing Application Service Providing Software- Outsourcing Masse «Fertigmahlzeit» Individuell bereitgestellt «Caterer» Geschäftliche Nutzung («B2B») («B2C») LAUX LAWYERS AG 5 SaaS: Wesentliche Elemente Applikation (Bereithalten von Software) + Nutzung über Remotezugriff + Datenspeicherung bei Anbieter (zumindest teilweise) A N D = Service S LAUX LAWYERS AG 6 3

4 SaaS: Wesentliche Elemente A N D N S A S LAUX LAWYERS AG 7 SaaS: Typische Elemente N S A Dauerschuldverhältnis Vielzahl von Kunden / Nutzern Pay as you go LAUX LAWYERS AG 8 4

5 SaaS: Gestaltungsformen N B2B oder B2C Vergütung (J/N) Datenspeicherung (+/-) Exklusivität (+/-) Skalierbarkeit (+/-) S A LAUX LAWYERS AG 9 SaaS: Gestaltungsformen Infrastruktur lokalisierbar (J/N) Kombination mit Hardware (J/N) Form des Netzwerkzugriffs Anbieter ist Softwarehersteller (J/N) LAUX LAWYERS AG 10 5

6 Gesetzliche Anknüpfung: Mietrecht? passend, weil: Überlassung für Zeitperiode Rechtsvergleich (Deutschland, BGH) unpassend, weil OR 257f (Obhutspflicht) OR 264 (Nachmieter) OR 265 (Verrechnungsverbot) nicht immer entgeltlich LAUX LAWYERS AG 11 Gesetzliche Anknüpfung: Lizenz? passend, weil: Software zur Nutzung unpassend, weil Keine Software-«Überlassung» Kein Anspruch auf Softwarecode LAUX LAWYERS AG 12 6

7 Gemischter Vertrag passend, weil: Infrastruktur involviert (Miete) Software (Lizenz) Nutzung als Black Box («Service», Werk?) Dauerbeziehung Lehre: z.b. M. Jaccard, G. Fröhlich (str.) unpassend, weil n/a LAUX LAWYERS AG 13 Datenschutz insbesondere LAUX LAWYERS AG 14 7

8 Datenschutz: Einiges vorweg Relevant: Zugriff, Verwertung, Löschung Kontrolle (d.h. auch Public v. Private*) Ausland Nicht relevant: Unterscheidung IaaS/PaaS/SaaS *noch zu präzisieren LAUX LAWYERS AG 15 Was heisst «Datenschutz»? Das DSG regelt den Personendatenschutz. Das DSG verlangt im Allgemeinen: Beschränkungen in der Datennutzung die Einhaltung von gewissen Verfahren eine besondere Organisation LAUX LAWYERS AG 16 8

9 Was heisst «Datenschutz»? Was ist «Datenschutz» sonst noch? Zugang Verwertung Löschung nach Strafrecht, Wettbewerbsrecht, Immaterialgüterrecht und Vertragsrecht LAUX LAWYERS AG 17 Was heisst «Datenschutz»? Zusammenfassend: Datenschutzgesetz («DSG») Weiteres Datenschutzrecht Privater Entscheid LAUX LAWYERS AG 18 9

10 Datenschutz: Auslagerung Zugriff durch Dritte = Auslagerung Individuelle Risikobeurteilung notwendig LAUX LAWYERS AG 19 Datenschutz: Risikoanalyse LAUX LAWYERS AG 20 10

11 Datenschutz: Ausland LAUX LAWYERS AG 21 Ableitungen SaaS verhandeln SaaS Drafting (Einzelfragen) LAUX LAWYERS AG 22 11

12 Vertragsverhandlung: Allgemeines Negotiating v. «Demand Stacking» Digitize Your Words («Price Tag») You get what you pay for Realitäten (Bsp.: Revenue Recognition) LAUX LAWYERS AG 23 Vertragsverhandlung: SaaS-spezifisch Differenzieren (Private / Public / Hybrid) Cloud dient der Prozessunterstützung sollte auch so verhandelt werden Interne Kontrollpunkte (nicht für Vertrag): Prozesse und Personen Geographie Technologien LAUX LAWYERS AG 24 12

13 Vertragsverhandlung: Einzelfragen Nutzungsrecht (Materialien, S. 9 / 10) Service Levels (Materialien, S. 26) Klauseln betreffend den Umgang mit Daten (Materialien, S. 21/25/33/38) Nachvertragliche Unterstützung Migration LAUX LAWYERS AG 25 Vertragsverhandlung: Einzelfragen Gerichtsstand (Materialien, S. 41) Anwendbares Recht Cash Flow (Verrechnungsverbot) LAUX LAWYERS AG 26 13

14 Vertragsverhandlung: Einzelfragen Haftungsklauseln (Ausgleichsgedanke) Absicht Grobfahrlässigkeit Einf. Fahrlässigkeit Organe Interne Hilfspersonen Externe Hilfspersonen (Materialien, S. 15) LAUX LAWYERS AG 27 Vertragsverhandlung: Einzelfragen Datenschutzrecht DSG ist teilweise öffentliches Recht Rechtswahl nicht möglich Relevanz der Fragestellung: Grenzüberschreitender Sachverhalt Diskussion auf Basis Territorialitätsprinzip LAUX LAWYERS AG 28 14

15 Diskussion Dr. Christian Laux Rechtsanwalt, LL.M. LAUX LAWYERS AG Seegartenstrasse 2 P.O. Box 360 CH 8024 Zurich LAUX LAWYERS AG 29 Datenschutz: Public/Private Cloud Die Private Cloud ist nicht primär eine Frage von Eigentum, sondern von Kontrolle: LAUX LAWYERS AG 30 15

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