Die Entstehung der Rechtstheorie im 19. Jahrhundert in Deutschland

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1 Annette Brockmöller Die Entstehung der Rechtstheorie im 19. Jahrhundert in Deutschland Nomos Verlagsgesellschaft Baden-Baden

2 Gliederung Einleitung 13 Kapitel 1 Die Forderung nach einer allgemeinen Theorie des positiven Rechts an der Wende vom 18. zum 19. Jahrhundert 21 I. Zum Paradigmawechsel in der Wissenschaft Der neuzeitliche Wissenschaftsbegriff und seine Auswirkungen auf die Jurisprudenz 21 A) Objektivierung des allgemeinen Wissenschafts- und Systembegriffs 21 B) Von der Rechtsgelahrtheit zur Rechtswissenschaft 25 C) Anmerkungen zur Geschichte des Wortgebrauchs von Rechtstheorie" und Rechtslehre" Zu Positivierung und Positivismus 32 II. Vom Verhältnis des Naturrechts zum positiven Recht um III. Zur Mannigfaltigkeit der Rechtsquellen 42 IV. Jurisprudenz zwischen Philosophie und Empirismus Hugos Philosophie des positiven Rechts 47 A) Drei Fragen des juristischen Denkens 48 B) Zur Bedeutung des römischen Rechts 50 C) Zum Verhältnis von Geschichte und Dogmatik 51 D) Zur Philosophie des positiven Rechts 52 a) Philosophische" Philosophie 53 b) Empirisch-dogmatische" Philosophie 57 c) Theoretisch-dogmatische" Philosophie 59 E) Zum Wissenschaftscharakter von Geschichte, Philosophie und Jurisprudenz Zur Allgemeinen Rechtstheorie" Falcks 68 A) Die Entstehung des Rechts 68 B) Das Reich der Allgemeinen Rechtswahrheiten" im Recht 71

3 g Gliederung C) Rechtswissenschaft, Rechtsdogmatik und Allgemeine Rechtstheorie" 76 D) Begriff und Geltung des Rechts 79 E) Fazit: Neue Tendenzen in der Jurisprudenz 82 Kapitel 2 Vom Rechtsquellenstreit zum Spezialistendogma 83 I. Recht und Rechtswissenschaft bei Savigny Die Frage nach der Entstehung von Recht 83 A) Der Hintergrund: Die Kodifikationsdebatte um B) Die Entstehungsquelle allen Rechts: Der Volksgeist 85 C) Die drei Rechtserkenntnisquellen 89 a) Kennzeichen des positiven Rechts: Gewohnheit und Gesetz 89 b) Rechtserkenntnis und Rechtsfortbildung durch Rechtswissenschaft Die Frage nach der Entstehung von Rechtswissenschaft 94 A) Drei Methoden der Rechtserkenntnis: Absolute Methodik 96 a) Die Kunst der Interpretation 97 b) Das geschichtlich-organische Konzept 99 c) Organisches Rechtssystem - Strukturtheorie des Rechts 103 B) Wissenschaftlichkeit der Rechtswissenschaft oder: Das Verhältnis von Organismus und System Abschied vom Naturrecht - Untrennbarkeit von Recht und Sittlichkeit Zusammenfassung: Savigny als erster Rechtstheoretiker 113 II. Elemente der Rechtslehre Puchtas Die Entstehung des Rechts 114 A) Der Volksgeist als Basisrechtsquelle 114 B) Drei Rechtsquellen oder: Verblassender" Volksgeist 116 a) Unmittelbare Rechtsentstehung - Geltung per Volksgeist - Gewohnheitsrecht 116 aa) Allgemeines Gewohnheitsrecht 116

4 Gliederung 9 bb) Besonderes Gewohnheitsrecht: Rezeptive Juristentätigkeit 118 b) Vermittelte Rechtsentstehung - Geltung per äußerer Autorität - Gesetzgebung 120 c) Geltung per innerer Wahrheit - Juristenrecht Das Rechtssystem - Drei Systeme des Rechts 125 A) Das System der Rechte 126 B) Das System der Rechtsverhältnisse 127 C) Das System der Rechtssätze Zum Verhältnis von Recht und Sittlichkeit 130 A) Das Prinzip der Freiheit des Menschen 130 a) Abstrakte und konkrete Freiheit 130 b) Rechtliche Freiheit und moralische Freiheit 131 B) Rechtsbegriff und Rechtsgeltung Zusammenfassung: Zum Verhältnis von Philosophie und Rechtswissenschaft 135 Kapitel 3 Systematisierung von Recht und Rechtswissenschaft 137 I. Die enzyklopädische Bewegung im 19. Jahrhundert Zur Verwendung des Ausdrucks Enzyklopädie bis zum 20. Jahrhundert im Allgemeinen Die Enzyklopädien des Rechts 140 A) Entstehungsphase juristischer Enzyklopädien bis B) Juristische Enzyklopädien bis zur Mitte des 19. Jahrhunderts 146 a) Gesetz und Recht - Recht und Sittlichkeit 147 b) Zu Wissenschaft, Rechtswissenschaft und Enzyklopädie 151 C) Zenit und Ende der enzyklopädischen Bewegung ab a) Wissenschaft, Rechtswissenschaft und Enzyklopädie 157 b) Gesetz und Recht - Recht und Sittlichkeit 159 D) Von der enzyklopädischen Bewegung zur Allgemeinen Rechtslehre 165

5 IQ Gliederung II. Das System der juristischen Disziplinen Tendenzen der Systematisierung aller Disziplinen 169 A) Die Fächeranordnung bis B) Die Fächeranordnung bis zum Ausgang des 19. Jahrhunderts 172 C) Zur systematischen Stellung von Rechtsphilosophie und Rechtsgeschichte Herausbildung eines allgemeinen Teils des Rechts und der Rechtswissenschaft 177 Kapitel 4 Von systematischer Jurisprudenz zu Allgemeiner Theorie des Rechts 183 I. Anmerkungen zur Situation der Rechtswissenschaft und Gesetzgebung ab Zur Konfrontation von Germanisten und Romanisten und zur zwei- ten Kodifikation welle" Zum Wendepunkt in der Rechtswissenschaft 186 jll. Jherings Theorie des Rechts 191 A) Die zwei Seiten von Recht und Rechtswissenschaft 192 a) Anatomische Betrachtung: Rechtssystem, Strukturtheorie, Methodenlehre 192 aa) Niedere interpretierende Jurisprudenz 194 bb) Höhere konstruierende Jurisprudenz 199 b) Materielle oder funktionalistische Betrachtung des Rechts 204 B) Von der Rechtsentstehungslehre zum Rechtsbegriff 207 a) Jherings Rechtsentstehungslehre 207 aa) Erste Keime von Recht - Individuumbezogene Seite des Rechts 208 bb) Formuliertes Recht - Gemeinschaftsbezogene Seite des Rechts 211 cc) Das substantielle Moment des Rechts - Der Begriff der Rechte 214 b) Der Begriff des Rechts 215 aa) Grundannahmen der späten Rechtslehre Jherings 215

6 Gliederung 11 bb) Formale Rechtsdefinition - Der Zwangscharakter des / Rechts 217 cc) Inhaltliche Definition des Rechts - Der Zweck im Recht c) Zur Notwendigkeit der Moral für das Recht j aa) Selbständigkeitstrieb 223 bb) Gleichheitstrieb 225 cc) Freiheitstrieb 226 C) Elemente einer autonomen Rechtswissenschaft 231 D) Ein Bündnis von Rechtsphilosophie und Rechtsgeschichte zum Wohle der Rechtstheorie 234 III. Die Vollendung der Disziplin Rechtstheorie Elemente der Allgemeinen Rechtslehre Merkels 238 A) Recht und Rechtswert 239 a) Recht im objektiven Sinne 239 b) Der Wert der Rechtsnormen 241 c) Rechtsquellen 244 B) Aufgabe und Inhalt der Allgemeinen Rechtslehre Anmerkungen zur Prinzipienlehre Bierlings 249 A) Aufgabe und Inhalt einer juristischen Prinzipienlehre" 249 B) Zum Begriff des Rechts 251 C) Zum Verhältnis von Rechtsphilosophie und Prinzipienlehre, Recht und Moral Die Allgemeine Rechtstheorie" Bergbohms 256 A) Der neue Geist der Rechtsphilosophie 256 B) Gegenstands- und Aufgabenbereich der Rechtsphilosophie, Rechtstheorie und Allgemeinen Rechtslehre 258 a) Wortgebrauchsbestimmungen 258 b) Zur Aufgabe der Philosophischen Rechtslehre 262 c) Revision juristischer Grundbegriffe 263 C) Begriff und Geltung des Rechts bei Bergbohm 264 D) Rechtssystem und Rechtswissenschaft 268

7 12 Gliederung 4. Vom Privatrecht zum staatsrechtlichen Positivismus 271 Zusammenfassung 273 ' Literatur 279 Primärschrifttum 279 Sekundärschrifttum 287