1. Teil: Einleitung 1 Teil: Die Grundlagen

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1 Vorwort 1. Teil: Einleitung 1 Teil: Die Grundlagen 3 1. Kapitel: Ein Überblick über die Überschuldungsanzeige und die Systematik 3 I. Die Überschuldungsanzeige 3 IL Die Systematik der Überschuldungsanzeige 4 Der Weg zur Überschuldung Der schlechte Geschäftsgang Der Bilanzverlust Die Unterbilanz Lehrmeinungen zum Begriff Würdigung 7 Der Kapitalverlust Begriff Berechnung des Kapitalverlusts 10 a. Das Obligationenrecht bis b. Das Obligationenrecht nach c. Lehrmeinungen zum Obligationenrecht von d. Würdigung Rechtsfolge De lege ferenda Die Überschuldung Begriff Rechtsfolge Die Handlungsoptionen nach dem Eintritt einer Überschuldung Das Unterlassen der Überschuldungsanzeige Das Unterlassen der Überschuldungsanzeige wegen Rangrücktritt Das Unterlassen der Überschuldungsanzeige wegen Sanierungsaussicht 21 a. Herrschende Lehre und Rechtsprechung 21 b. Kritik 23 c. Gesetzliche Grundlage oder Abschaffung? 23 aa. Die Revision des SchKG 23 bb. Die Revision des Aktienrechts 24 d. Würdigung 25 V Wirz, Stefan DieÜberschuldungsanzeige als Pflicht und Pflichtverletzung 2015 digitalisiert durch: IDS Basel Bern

2 2.2. Der Konkurs Voraussetzungen des Konkursaufschubs Aussicht auf Sanierung Keine Schlechterstellung der Gläubiger Rechtsfolge Das Nachlassverfahren Vorbemerkungen Die Revisionsgeschichte Das Verfahren 31 a. Die Nachlassstundung 31 aa. Die Einleitung des Verfahrens bb. Die provisorische Nachlassstundung 31 cc. Die definitive Nachlassstundung 33 b. Die Zustimmung der Gläubiger 34 c. Die Bestätigung durch das Nachlassgericht Die Arten von Nachlassverträgen 36 a. Der ordentliche Nachlassvertrag 36 b. Der ausserordentliche Nachlas vertrag Das Verhältnis des Nachlassstundungsgesuchs zur Überschuldungsanzeige Das Verhältnis der Nachlassstundung zum Konkursaufschub Kapitel: Die geschichtliche Entwicklung der Überschuldungsanzeige I. Das Obligationenrecht von II. Das Obligationenrecht von III. Das Obligationenrecht von IV. Das Obligationenrecht von V. Das Obligationenrecht von VI. Das zukünftige Obligationenrecht 42 Die Entwicklung des 725 Abs. 2 OR 45 Die begründete Besorgnis Die Zwischenbilanz Die Bewertung in der Zwischenbilanz Im Obligationenrecht von 1883 und Im Obligationenrecht von Im Obligationenrecht von Im zukünftigen Obligationenrecht Zusammenfassung der Entwicklung in der Bewertung Die Prüfung Die Deckung der Forderungen der Gesellschaftsgläubiger Der Rangrücktritt 53 VIII

3 3. Kapitel: Der Sinn und Zweck der Überschuldungsanzeige 54 I. Der Sinn und Zweck 54 II. Die Umsetzung des Sinns und Zwecks Das Obligationenrecht von und Das Obligationenrecht von Allgemeines Die Erweiterung des Sinns und Zwecks Das Obligationenrecht in der aktuellen Aktienrechtsrevision Fazit Kapitel: Die Aufgabenerfüllung des Verwaltungsrats 59 I. Die Aufgaben des Verwaltungsrats Allgemeines Die Hauptaufgabe des Verwaltungsrats Die Finanzverantwortung des Verwaltungsrats IL Die Sorgfalts- und Treuepflicht des Verwaltungsrats 62 III. Die sorgfältige Aufgabenerfüllung in der Krise Kapitel: Das kaufmännische und Rechnungslegungsrecht 66 I. Die Rechtsquellen Das Obligationenrecht Allgemeines Übergangsrecht Die Regelwerke 68 II. Der Sinn und Zweck 69 Die kaufmännische Buchführung Die Rechnungslegung 70 III. Die geschichtliche Entwicklung und der Bilanzzweck 72 Die Entwicklung des Buchführungsrechts in der Schweiz Das Buchführungsrecht von 1883 und Das Buchführungsrecht von Das Buchführungsrecht von Das Buchführungsrecht von Der Bilanzzweck im Wandel der Zeit Die statische Bilanztheorie Die dynamische Bilanztheorie Der Bilanzzweck nach dem Verständnis der zweiten Hälfte 81 Die Grundsätze ordnungsmässiger Rechnungslegung Allgemeines Fortführung Stetigkeit 84 IX

4 4. Vollständigkeit, Verrechnungsverbot, Saldierungsverbot und Wesentlichkeit Klarheit, Wahrheit und Verständlichkeit Vorsicht Inhalt Zweck Der Vorsichtsgrundsatz in der Revision des Rechnungslegungsrechts Teil: Die sorgfältige Überschuldungsanzeige Kapitel: Allgemeines Kapitel: Die Überprüfung einer Überschuldung 92 I. Die Grundlage 92 Zwischenbilanz zu Fortführungs- und Veräusserungswerten Weitere Grundlagen? 93 II. Die Zwischenbilanz 94 Die Zwischenbilanz zu Fortführungswerten Die rechtliche Grundlage Allgemeines Die Relevanz der rechtlichen Grundlage 95 Das Obligationenrecht, die Regelwerke oder weder noch? 96 a. Die sprachlich-grammatikalische Auslegung 97 b. Die systematische Auslegung 97 c. Die historische Auslegung 98 d. Die teleologische Auslegung 100 d. Würdigung Die Fortführungsfähigkeit Die Prämisse der Fortführungsfähigkeit 103 Die Bedeutung des Grundsatzes der Die Fortführungsfähigkeit bei begründeter Besorgnis einer Überschuldung Die Qualität der Zwischenbilanz 1.4. Die Darstellung und Sprache 1.5. Die Währung Allgemeines Massgeblichkeit der Fremdwährung? Die Erfassung und Gliederung Aktiven Passiven

5 a. Fremdkapital b. Eigenkapital c. Besondere Positionen Die Bewertung Vorbemerkungen Die Einzelbewertung und Gruppenbewertung Die Bewertung von Aktiven 124 a. Der Fortführungswert im Allgemeinen 124 aa. 124 bb. Abschreibungen und Wertberichtigungen cc. Ermessen 127 b. Flüssige Mittel und Forderungen c. Aktiven mit beobachtbaren Marktpreisen 128 d. Vorräte und nicht fakturierte Dienstleistungen d. Immaterielle Werte Die Bewertung von Passiven 134 a. Das Fremdkapital 134 aa. Verbindlichkeiten 134 bb. Rückstellungen 135 aaa. Begriff 135 bbb. Bewertung 136 Erfolgswirksame Erfassung 138 ddd. Ermessen 138 b. Das Eigenkapital 141 aa. Grund-,. 141 bb. Reserven 142 aaa. Vorbemerkungen 142 bbb. Die Reserven nach neuem Rechnungslegungsrecht 143 Die Reserven nach bisherigem Aktienrecht 144 ddd. Vergleich der Reserven nach bisherigem Aktienrecht und neuem Rechnungslegungsrecht 145 cc. Verlust oder Gewinn Die stillen Reserven 150 a. Begriff 150 b. Arten stiller Reserven 150 c. Bildung und Auflösung stiller Reserven 152 d. Auswirkung auf die Überschuldung Die Bilanz zu Veräusserungswerten Die rechtliche Grundlage 155 XI

6 2.2. Die Darstellung und Sprache Die Währung Die Erfassung und Gliederung Die Bewertung Vorbemerkungen Die Einzelbewertung und Gruppenbewertung Die Bewertung von Aktiven 162 a. Der im Allgemeinen 162 b. Der Einbezug der wahrscheinlichen Verwertungsart 163 c. Die Auswirkungen der Bewertung zu Veräusserungswerten Die Bewertung von Passiven 167 a. Rückstellungen im Allgemeinen 168 b. Rückstellung für mutmassliche Liquidationskosten 169 aa. Anwendbarkeit von Art. 958a Abs. 2 OR bb. Lehre 171 cc. Würdigung 172 dd. Fazit 173 III. Die Zwischenerfolgsrechnung Im Allgemeinen Im Besonderen Notwendigkeit einer Zwischenerfolgsrechnung Zwischenerfolgsrechnung zu Fortführungs- und Veräusserungswerten Produktionserfolgsrechnung und Absatzerfolgsrechnung Erfassung und Gliederung Weiteres 176 IV. Die Prüfung Bei begründeter Besorgnis einer Überschuldung Umfang der Prüfung Bericht der Prüfung Kapitel: Die sorgfältige Überprüfung und Anzeige der Überschuldung I. Die rechtzeitige Überprüfung einer Überschuldung 1. Die begründete Besorgnis einer Überschuldung 2. Die Rechtsfolge begründeter Besorgnis einer Überschuldung Keine rechtzeitige Überprüfung einer Überschuldung II. Die sorgfältige Überprüfung einer Überschuldung 1. Die Beurteilung der Fortführungsfähigkeit Die Erstellung der Zwischenbilanz und Zwischenerfolgsrechnung Vorbemerkungen Der Zweck der Verwendung des Ermessensspielraums Die Möglichkeit der Verwendung des Ermessensspielraums XII

7 Die sprachlich-grammatikalische Auslegung Die systematische Auslegung Die historische Auslegung Die teleologische Auslegung 189 a. Grundsätze ordnungsmässiger Rechnungslegung aa. Vorbemerkungen 190 bb. Ordnungsmässigkeit 190 cc. Grundsatz der Stetigkeit 191 dd. Grundsatz der Vorsicht 194 aaa. Im Allgemeinen 195 bbb. Die stillen Reserven im Besonderen Fazit 197 b. Sinn und Zweck der Rechnungslegung 197 c. Sinn und Zweck der Überschuldungsanzeige Das Ergebnis der Auslegung Eine Pflicht zur Verwendung des Ermessensspielraums? Allgemeines Übereinstimmung von Gesellschafts- und Gläubigerinteressen Gegenläufige Gläubigerinteressen Fazit 207 III. Die sorgfältige Anzeige einer Überschuldung 207 IV. Exkurs: Die Überschuldung als Auslöser einer Überschuldungsanzeige.. Teil: Fazit 215 Abkürzungsverzeichnis 219 Literaturverzeichnis 223 Materialienverzeichnis 239 XIII