Konvergenz und Divergenz der Corporate Governance in Deutschland und Großbritannien

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1 Anja Köritz Konvergenz und Divergenz der Corporate Governance in Deutschland und Großbritannien Ein Rechtsvergleich ^ Nomos

2 Inhaltsverzeichnis Vorwort 5 Einleitung 19 A. Grundlagen der Corporate Governance 24 I. Definitionsansätze 25 II. Ursprung der Corporate Governance 26 B. Gegenstand der Untersuchung 30 I. Rechtsformspezifische Eingrenzung 30 II. Mechanismen der Corporate Governance Interne Corporate-Governance-Mechanismen Externe Corporate-Governance-Mechanismen 32 III. Untersuchungsansatz 33 Teil 1 Rechtsrahmen des deutschen Corporate-Governance-Systems 35 Abschnitt I: Interne Corporate Governance 35 A. Allgemeine rechtliche Grundlagen 36 I. Rechtsquellen Gesetzliche Grundlagen Satzung Deutscher Corporate Governance Kodex 40 II. Wesentliche Strukturprinzipien 44 B. Struktur der Unternehmensleitung 47 I. Dualistisches System der Unternehmensleitung Vorstand 47 a) Rechtsstellung 48 aa) Leitung 48 bb) Geschäftsführung 54 cc) Vertretung der Gesellschaft 55 dd) Organpflichten 57 (1) Sorgfaltspflicht 58 (2) Treuepflicht 63 (3) Verschwiegenheitspflicht 64

3 (4) Pflichten gegenüber anderen Gesellschaftsorganen (a) Berichtspflichten gegenüber dem Aufsichtsrat (b) Pflichten gegenüber der Hauptversammlung ee) Zusammenfassung b) Mitgliedschaft im Vorstand aa) Persönliche Qualifikation bb) Bestellung cc) Anstellung e dd) Beendigung der Amtszeit (1) Abberufung (2) Befristung ee) Zusammenfassung c) Zusammensetzung und Organisation aa) Größe des Vorstands bb) Binnenorganisation (1) Funktionsweise und Arbeitsteilung (2) Vorstandsvorsitzender (3) Willensbildung (4) Ausschüsse cc) Zusammenfassung d) Haftung aa) Haftung gegenüber der Gesellschaft (1) Pflichtverletzung (2) Verschulden (3) Schaden (4) Beweislast (5) Haftungsbefreiung (6) Durchsetzung des Anspruchs bb) Haftung gegenüber den Aktionären (1) 823 Abs. 1BGB (2) 823 Abs. 2 BGB (3) 826 BGB cc) D & 0-Versicherung dd) Zusammenfassung e) Vergütung aa) Grenzen und Strukturvorgaben (1) Rechtslage vor dem Inkrafttreten des VorstAG (a) 87 AktG a. F (b) DCGK (2) VorstAG und Reform des DCGK vom 18. Juni

4 (a) Festsetzung der Vergütung (b) Herabsetzung (c) Bewertung bb) Zuständigkeit cc) Kontrolle durch die Hauptversammlung dd) Zusammenfassung f) Zwischenergebnis Aufsichtsrat a) Rechtsstellung aa) Kompetenzen und Aufgaben (1) Personalkompetenz (2) Überwachung (3) Verwaltungsaufgaben bb) Informationsversorgung cc) Organpflichten (1) Sorgfaltspflicht (2) Treuepflichten (3) Verschwiegenheitspflicht dd) Zusammenfassung b) Mitgliedschaft im Aufsichtsrat aa) Persönliche Anforderungen an die Mitglieder des Aufsichtsrates (1) Bestellhindernisse (2) Weitere gesetzliche Anforderungen (3) Empfehlungen des DCGK (4) Zusammenfassung bb) Bestellung cc) Beendigung der Mitgliedschaft (1) Abberufung (2) Amtsniederlegung dd) Zusammenfassung c) Zusammensetzung und Organisation aa) Größe des Aufsichtsrates bb) Binnenorganisation des Aufsichtsrats (1) Willensbildung (2) Aufsichtsratsvorsitzender (3) Ausschüsse (4) Sitzungen des Aufsichtsrats cc) Zusammenfassung d) Haftung

5 aa) Haftung gegenüber der Gesellschaft 195 (1) Haftung nach 116 S. 1 i. V. m. 93 AktG 196 (2) 116S.3AktGn. F 197 ' bb) Haftung gegenüber den Aktionären 198 cc) D & O-Versicherung 199 dd) Zusammenfassung 199 e) Vergütung 200 f) Zusammenfassung Zusammenfassung 208 II. Arbeitnehmerrnitbestimmung Betriebliche Mitbestimmung Unternehmerische Mitbestimmung 211 a) Montanbestimmungsgesetz 211 b) Mitbestimmungsgesetz 212 c) Drittelbeteiligungsgesetz Bewertung 214 III. Zwischenergebnis 217 C. Anteilseigner 222 I. Hauptversammlung Zuständigkeit Willensbüdung 229 a) Stimmrecht 230 b) Vertretung 231 aa) Stimmrechtsvertretung im Allgemeinen 233 bb) Bankenstimmrecht 233 cc) Proxy-Stimmrecht 239 c) Beschlussfassung 240 d) Zusammenfassung Einberufung 242 a) Gründe für die Einberufung _^ 242 b) Tagesordnung 243 c) Bewertung Bedeutung für die Corporate Governance 245 II. Rechtsschutz Sonderprüfung Klagerechte 254 a) Klageerzwingung 255 b) Aktionärsklage Bewertung 259 III. Zusammenfassung

6 Abschnitt II: Externe Corporate Governance 261 A. Grundlagen der deutschen Kapitalmärkte 263 I. Charakteristika der Kapitalmärkte in Deutschland Liquidität des Marktes Markt für Unternehmensübernahmen 265 II. Institutionelle Rahmenbedingungen Organisationsrahmen der Kapitalmärkte Wertpapieraufsicht 269 B. Sekundärmarktpublizität 274 I. Grundlagen des Publizitätsregimes Registerpublizität 275 a) Handelsregister 275 b) Unternehmensregister Veröffentlichungsregime 278 a) Allgemeine Unternehmensinformationen 278 b) Kapitalmarktinforrnationen Zusammenfassung 280 II. Regelpublizität Rechnungslegung Allgemeine handelsrechtliche Veröffentlichungspflichten Kapitalmarktrechtliche Finanzberichterstattungspflichten 288 a) Jahresfinanzbericht 288 b) Halbjahresfinanzbericht 289 c) Zwischenmitteilungen 290 d) Veröffentlichungsregime für Finanzberichte Enforcement Sanktionsmechanismen 294 a) Öffentlich-rechtliche Sanktionen 295 b) Zivilrechtliche Haftung Zusammenfassung " 298 III. Anlassbezogene Publizitätspflichten Ad-hoc-Publizität 300 a) Tatbestand 302 b) Befreiung von der Publizitätspflicht 304 c) Mitteilungs- und Veröffentlichungsverfahren 305 d) Rechtsfolgen von Verstößen gegen die Offenlegungspflicht 306 aa) Öffentlich-rechtliche Sanktionsmechanismen 306 bb) Zivilrechtliche Schadensersatzansprüche 309 (1) Haftung nach dem WpHG

7 (2) Allgemeine zivilrechtliche Ansprüche 310 (3) Zusammenfassung 313 e) Zusammenfassung Directors'Dealings 314 a) Directors' Dealings nach 15 a WpHG 315 aa) Tatbestand 316 bb) Mitteilungs- und Veröffentlichungsverfahren 319 cc) Rechtsfolgen bei Verletzung der Mitteilungs- und Veröffentlichungspflicht 320 (1) Öffentlich-rechtliche Sanktionen 320 (2) Zivilrechtliche Haftung 321 b) Deutscher Corporate Governance Kodex 322 c) Zusammenfassung Beteiligungstransparenz 324 a) Stimmrechtsmitteilung nach 21 ff. WpHG 327 aa) Tatbestand 328 bb) Befreiungstatbestände 331 b) Mitteilungspflicht bei sonstigen Finanzinstrumenten 331 c) Mitteilungspflichten für Inhaber wesentlicher Beteiligungen 332 d) Mitteilungs- und Veröffentlichungsverfahren 334 e) Rechtsfolgen der Verletzung der Mitteilungspflicht 336 aa) Öffentlich-rechtliche Sanktionen 336 bb) Privatrechtliche Sanktionen 337 (1) Rechtsverlust nach 28 WpHG 337 (2) Schadensersatzansprüche 338 f) Zusammenfassung Zwischenergebnis 342 C. Zusammenfassung 343 Teil 2 Rechtsrahmen des britischen Corporate-Governance-Systems 347 Abschnitt I: Grundlagen des englischen Rechts 348 Abschnitt II: Interne Corporate Governance 350 A. Rechtliche Grundlagen 350 I. Rechtsquellen StatutoryLaw Common Law Company's Constitution

8 4. FSA Handbook and Combined Code on Corporate Governance 354 II. Wesentliche Strukturprinzipien Einheitliche gesetzliche Regelung Weitgehende Satzungsautonomie Staatsaufsicht 359 B. Grundstrukturen der Unternehmensleitung in der Company 361 I. 'Monistisches Modell der Unternehmensleitung Rechtsstellung 362 a) Kompetenzen (powers of management) 364 b) Delegation von Geschäftsführungsbefugnissen 366 c) Vertretungsbefugnis _ 367 d) Pflichten der directors 367 aa) Duty to act within powers 368 bb) Duty to promote the success of the Company 370 cc) Duty to exercise independent judgement 372 dd) Duty to exercise reasonable care, skill and diligence 372 ee) Duty to avoid conflicts of interests 375 ff) Duty not to accept benefits from third parties 377 gg) Duty to declare interest in proposed transactions or arrangements 377 e) Zusammenfassung und Rechtsvergleich Mitgliedschaft 380 a) Anforderungen an die Qualifikation 380 b) Bestellung 382 aa) Auswahl der Kandidaten 383 bb) Ernennung 383 cc) Wiederwahl 385 c) Anstellungsvertrag 385 d) Beendigung der Amtszeit 386 aa) Ausscheiden nach den articles of association _ 387 bb) Abberufung ~~ 387 cc) Ausschluss durch das Gericht 388 dd) Amtsniederlegung durch die directors 389 e) Zusammenfassung und Rechtsvergleich Zusammensetzung und Organisation 392 a) Größe des board of directors 393 b) Verschiedene directors 394 aa) Executive and Non-executive directors 394 bb) CEO und Chairman 397 c) Binnenorganisation

9 aa) Kompetenzverteilung bb) Willensbildung im board of directors cc) Ausschüsse (1) Audit committee (2) Remuneration committee (3) Nomination committee (4) Zusammenfassung dd) Sitzungen d) Zusammenfassung und Rechtsvergleich 4. Haftung a) Ansprüche der Company aa) Ansprüche wegen der Verletzung fiduziarischer Rechtspflichten (1) Herausgabeansprüche (2) Rückabwicklung (3) Schadensersatz bb) Deliktische Ansprüche cc) Haftungsbefreiimgen (1) Approval (2) Relief by the court b) Ansprüche der Anteilseigner c) Zusammenfassung 5. Vergütung 6. Zusammenfassung und Rechtsvergleich II. Arbeitnehmermitbestimmung III. Zusammenfassung und Rechtsvergleich C. Anteilseigner I. General Meeting 1. Zuständigkeiten 2. Willensbildung a) Stimmrecht b) Beschlussfassung c) Proxy d) Zusammenfassung 3. Einberufung a) Gründe für die Einberufung b) Tagesordnung und Kommunikation der Anteilseigner c) Zusammenfassung 4. Bewertung und Rechtsvergleich II. Rechtsschutz ^_ 434 "

10 1. Mehrheitsentscheidung Derivative Action 453 a) Definition 454 b) Arten von derivative claims 454 c) Klagezulassungsverfahren 455 d) Zusammenfassung und Bewertung Unfair Prejudice 458 a) Tatbestandsvoraussetzungen 459 b) Rechtsfolgen 463 c) Bewertung Zusammenfassung und Rechtsvergleich 465 III. Zusammenfassung und Rechtsvergleich 466 Abschnitt III: Externe Corporate Governance 468 A. Grundlagen der britischen Kapitalmärkte 468 I. Charakteristika der britischen Kapitalmärkte 468 II. Institutionelle Rahmenbedingungen Organisationsrahmen der Börsen und Märkte Kapitalmarktaufsicht 472 a) Financial Services Authority 473 b) Befugnisse der FSA 473 aa) Rechtsetzungskompetenz 474 bb) Untersuchungsbefugnisse 475 cc) Eingriffs- und Sanktionsbefugnisse 476 (1) Antragskompetenzen 476 (2) Anordnungskompetenzen 477 (3) Public censure 477 (4) Penalties 478 (5) Ersatzvornahme 478 (6) Restitution 479 (7) Strafverfolgungsbefugnisse 479 (8) Zusammenfassung 479 c) Zusammenfassung 480 B. Sekundärmarktpublizität 481 I. Publizitätsregime Registerpublizität Publizität von Kapitalmarktinformationen 483 II. Regelpublizität Allgemeine Buchführungspflicht

11 16 2. Jahresfinanzberichte 485 a) Jahresabschluss (annual report) 486 b) Directors'Report 488 c) Auditor's Report <, 490 d) Directors' Remuneration Report 490. e) Publizität 491 aa) Einreichung beim Companies House 492 bb) Zuleitung des Geschäftsberichts an Anteilseigner 492 ce) Spezielle Publizitätspflichten für kapitalmarktorientierte companies Annual Return Spezielle kapitalmarktrechtliche Finanzberichtspflichten 495 a) Halbjahresfinanzbericht 495 b) Interim Management Statements 496 c) Veröffentlichung '= Sanktionsmechanismen 497 a) Öffentlich-rechtliche Sanktionen 497 b) Zivilrechtliche Haftung Rechtsvergleich 500 III. Anlassbezogene Offenlegungspflichten Ad-Hoc Publizität 502 a) Tatbestand 503 b) Befreiung von der Ad-hoc Publizität 504 c) Veröffentlichung 504 d) Rechtsfolgen 505 e) Zusammenfassung und Rechtsvergleich Directors' Dealings 506 a) Tatbestand 507 b) Mitteilungs- und Veröffentlichungspflichten 510 c) Rechtsfolgen bei Verstößen 511 f) Besonderheiten des britischen Kapitalmarktrechts ~- 512 g) Zusammenfassung und Rechtsvergleich Beteiligungspublizität 513 a) Sachlicher Anwendungsbereich 515 b) Meldepflicht 516 aa) Meldepflichtsrelevante Beteiligungen 517 bb) Meldeschwellen 519 cc) Auslösen der Meldepflicht 519 c) Mitteilungspflicht und Veröffentlichungsverfahrens 520 d) Rechtsfolgen bei Verstoß 521

12 e) Zusammenfassung und Rechtsvergleich 4. Zusammenfassung C. Zusammenfassung und Rechtsvergleich Schlussbetrachtung Literaturverzeichnis I. Gesetze, Verordnungen und Materialien 1. Europäische Verordnungen, Richtlinien und Empfehlungen der Kommission 2. Deutschland 3. Vereinigtes Königreich II. Entscheidungsregister 1. Europäischer Gerichtshof 2. Großbritannien 3. Deutschland III. Bücher, Kommentare, Dissertationen IV. Aufsätze