Mediatoren- Verträge

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1 Mediatoren- Verträge von Hubertus Nölting, LL.M. Rechtsanwalt 2003 CENTRALE FÜR MEDIATION

2 Vorwort Inhaltsübersicht Abkürzungsverzeichnis Literaturverzeichnis Einleitung 1. Teil Begriffsbestimmung und Grundlagen I. Begriff der Mediation II. Anwendungsbereiche III. Abgrenzung verschiedener Vereinbarungen 1. Mediationsvereinbarung 2. Mediationsordnungen 3. Mediatorenvertrag 4. Mediationsergebnis IV. Mediationsverfahren 2. Teil Mediatorenverträge mit dem Einzelmediator I. Rechtsnatur des Vertrages zwischen dem Mediator und den Medianten 1. Mediatorenvertrag als materiell-rechtlicher Vertrag 2. Vorliegen eines synallagmatischen Austauschvertrages a. Würdigung der Pflichten des Mediators b. Würdigung der Pflichten der Medianten c. Austausch der Leistungen d. Synallagmatische Verknüpfung e. Mediatorenvertrag als Dauerschuldverhältnis 3. Mediatorenvertrag als Geschäftsbesorgungsdienstvertrag a. Abgrenzung Dienstvertrag vom Werkvertrag b. Mediation als Geschäftsbesorgung aa. Selbständige Tätigkeit wirtschaftlicher Art bb. In fremdem Interesse

3 cc. Vermögensbezug c. Zwischenergebnis 4. Abhängigkeit von der beruflichen Qualifikation des Mediators 5. Mediation als Rechtsberatung i.s.d. RBerG? a. Mediation als Rechtsberatung nach Art. 1 1 RBerG b. Mediation als anwaltliche bzw. notarielle Berufstätigkeit c. Erlaubnistatbestände für sonstige Mediatoren aa. Mediation als Tätigkeit nach Art. 1 2 RBerG analog bb. Mediation als Annextätigkeit nach Art. 1 5 RBerG d. Abweichende Belehrungen e. Lösungsvorschläge f. Ergebnis II. Abschluß des Mediatorenvertrages 1. Abschluß mit dem Einzelmediator direkt a. Form b. Verbraucherschutz aa. Anwendbarkeit verbrauchschutzrechtlicher Vorschriften a. Der Mediator als Unternehmer nach 14 BGB ß. Die Medianten als Verbraucher nach 13 BGB aa. Mögliche Mischfälle ßß. Anwendbarkeit verbraucherschutzrechtlicher Vorschriften aaa. Lösungsansätze ßßß. Übertragbarkeit bb. Anwendbarkeit der 491 ff. BGB cc. Anwendbarkeit des 312 BGB a. Vertragsschluß am Arbeitsplatz oder im Betrieb ß. Vertragsschluß in der Privatwohnung dd. Anwendbarkeit der 312 b ff. BGB a. Vorliegen einer Dienstleistung ß. Ausschließliche Verwendung von Fernkommunikationsmitteln y. Vorliegen eines organisierten Vertriebs- und Dienstleistungssystems, 5. Folge der Anwendbarkeit der 312 b ff. BGB c. Mediatorenverträge und AGB d. Wirksamkeitshindernisse

4 aa. 45 BRAO analog i.v.m. 134 BGB ct. 451 Nr. 1 BRAO ß. 45 I Nr. 4, II Nr. 2 BRAO y. 45 I Nr. 3, II Nr. 1 BRAO 8. Einzel- oder Gesamtanalogie aa. Vorliegen einer planwidrigen Regelungslücke ßß. Vergleichbarkeit der geregelten Fälle und des nicht geregelten Falls E. Auswirkungen auf die Qualifikation als Verbotsgesetz nach 134 BGB bb. 43 a IV BRAO i.v.m. 134 BGB cc. 134 BGB i.vm. RBerG a. Grundsatz der Rückabwicklung des Vertrages ß. Auswirkungen auf das Mediationsergebnis 2. Abschluß mit Mitglied einer Mediatorengesellschaft 3. Abschluß mit einer Institution a. Lösungsansätze bei Schiedsrichterernennung durch Dritte aa. Vertretung bb. Vertragsschluß aufgrund Gesetzes cc. Abschluß mit Schiedsrichter selbst b. Übertragbarkeit der Lösungsansätze auf die Mediation 4. Medianten als Mitgläubiger und Gesamtschuldner 5. Med-Arb" - Klauseln a. Mediator setzt als Schiedsrichter das Verfahren fort b. Vertragsschluß c. Wirksamkeitshindernisse III. Inhalt des Mediatorenvertrages 1. Pflichten des Mediators a. Pflicht zur Verfahrensleitung aa. Prozeßverantwortung bb. Pflicht zur Zügigkeit cc. Interessenerforschungspflicht dd. Aufklärungs-und Hinweispflicht a. Umfang aa. Im vorvertraglichen Stadium aaa. In tatsächlicher Hinsicht ßPß. Pflichten in Bezug auf eine Ablehnung yyy. In rechtlicher Hinsicht Pß. Während des Mediationsverfahrens

5 aaa. In tatsächlicher Hinsicht ßßß. In rechtlicher Hinsicht yy. Abgrenzung von unzulässiger Beratung ß. Vereinbarkeit mit Neutralitätspflicht y. Vereinbarkeit mit Verschwiegenheitspflicht 8. Vereinbarkeit mit Prozeßverantwortungspflicht ee. Pflicht zum Abbruch der Mediation ct. Umfang ß. Vereinbarkeit mit Neutralitäts- und Prozeßverantwortungspflicht ff. Anspruch auf rechtliches Gehör nach Art. 103 I GG gg. Pflicht der Verfahrensleitung als Hauptleistungspflicht b. Pflicht zur Neutralität aa. Subjektive Anforderungen an die Neutralität des Mediators bb. Objektive Anforderungen an die Neutralität des Mediators ct. Verbot jeglicher geschäftlicher Beziehungen ß. Verbot jeglicher geschäftlicher Beziehungen nur während der Mediation y. Verbot geschäftlicher Beziehungen in der selben Sache aa. Neutralitätspflicht der Notare und Richter ßß. Vergleichbarkeit der Situation cc. Notwendigkeit einer expliziten Vereinbarung dd. Neutralitätspflicht als Nebenleistungspflicht ee. Durchsetzbarkeit der Neutralität c. Pflicht zur Verschwiegenheit / Vertraulichkeit aa. Umfang im allgemeinen a. Verschwiegenheit während und nach dem Mediationsverfahren ß. Verschwiegenheit im Nachfolgeprozeß y. Verschwiegenheitspflicht für Büromitarbeiter bb. Verschwiegenheitspflicht als Hauptleistungspflicht cc. Mediator mit gesetzlich angeordneter Schweigepflicht a. Verschwiegenheit während und nach der Mediation ß. Verschwiegenheit im Nachfolgeprozeß zwischen den Medianten

6 aa. Zeugnisverweigerungsrechte ßß. Prozessuale Erheblichkeit yy. Lösungsmöglichkeiten dd. Mediator ohne gesetzlich angeordnete Schweigepflicht ct. Vertraulichkeit während und nach der Mediation ß. Vertraulichkeit im Nachfolgeprozeß aa. Zeugnisverweigerungsrecht nach 383 I Nr. 6 ZPO ßß. Zeugnisverweigerungsrecht nach 384 ZPO aaa. Nach 384 Nr. 1 ZPO ßßß. Nach 384 Nr. 2 ZPO yy. Zeugnisverweigerungsrecht im Strafprozeß 88. Vertraglich vereinbartes Zeugnisverweigerungsrecht ee. Aufhebung der Vertraulichkeit d. Pflicht zur persönlichen Leistungserbringung e. Dokumentationspflicht f. Mitwirkungspflichten beim Mediationsergebnis aa. Mitwirkungspflichten bei Abfassung bb. Pflicht zur Überprüfung auf rechtliche Wirksamkeit g. Auskunftspflicht h. Vertragsstrafeversprechen 2. Pflichten der Medianten IV. Vergütungsvereinbarungen 1. Anwaltsmediator a. Abrechnung nach BRAGO aa. Anwendbarkeit der BRAGO bb. Mögliche Gebührentatbestände a. 65 BRAGO ß. 20 BRAGO (Beratungsgebühr) y. 118 BRAGO 5. 6 BRAGO E. 23 BRAGO (Vergleichsgebühr) cc. Gegenstandswert ( 8 BRAGO) dd. Kritik b. Honorarvereinbarung aa. Form

7 bb. Inhalt 2. Notar als Mediator 3. Nicht anwaltliche" Mediatoren 4. Medianten als Gesamtschuldner a. Voraussetzungen des 421 BGB b. Ausnahmen von der Annahme einer Gesamtschuldnerschaft 5. Verjährung des Vergütungsanspruchs V. Beginn und Ende der Mediation sowie Kündigungsrechte 1. Beginn der Mediation 2. Vertragliche Beendigungszeitpunkte 3. Gesetzliche Kündigungsrechte und Rücktritt a. Außerordentliches Kündigungsrecht nach 626 BGB b. Außerordentliches Kündigungsrecht nach 627 I BGB c. Rücktritt 4. Wirkung einer Kündigung durch einen Medianten VI. Haftung des Mediators 1. Anspruchsgrundlagen a. Schuldner und Gläubiger aa. Anspruchsschuldner bb. Verhältnis der Schadensersatzgläubiger untereinander a. Schadensersatzgläubiger als Mitgläubiger ß. Differenzierender Ansatz b. Anspruch aus 280 I BGB aa. Pflichtverletzung bb. Zeitpunkt der Beurteilung cc. Rechtsfolge a. Allgemeines ß. Konkrete Schadenskonstellationen aa. Verletzungen von Pflichten über die Verfahrensleitung ßß. Verletzung der Verschwiegenheit Yf. Haftung für Mängel des Mediationsergebnisses 85. Schadenspositionen beim Abbruch der Mediation EE. Mediation wird trotz Pflichtverletzung fortgesetzt c. Anspruch aus 286, 280 II BGB

8 aa. Anspruchsvoraussetzungen bb. Rechtsfolge a. Verletzung der Pflicht zur Zügigkeit ß. Verletzungen von Aufklärung- und Hinweispflichten d. Anspruch aus 281 I, 280 III BGB aa. Anspruchsvoraussetzungen bb. Rechtsfolge e. Anspruch aus 282, 241 II, 280 III BGB f. Anspruch aus 284 BGB aa. Anspruchsvoraussetzungen bb. Rechtsfolge g. Anspruch aus 627 II 2 BGB h. Anspruch aus 823 I BGB i. Anspruch aus 19 BNotO 2. Beweislast 3. Haftungsbegrenzungen a. Haftungsausschluß nach 839 II BGB oder 839 II BGB analog? b. Haftungsbegrenzungsvereinbarang aa. Allgemein gültige Grenzen bb. Besondere Grenzen für Anwaltsmediatoren cc. Grenzen für Notarmediatoren c. Mitverschulden ( 254 BGB) 4. Verjährung 3. Teil Mediatorenverträge in der Co-Mediation I. Rechtsnatur des Co-Mediatorenvertrages 1. Rechtliche Einordnung des Co-Mediatorenvertrages 2. Vereinbarkeit der Co-Mediation mit dem RBerG II. Vertragsschluß bei einer Co-Mediation 1. Vertragspartnerschaft a. Co-Mediatoren als Einzelmediatoren b. Co-Mediatoren als Mitglieder einer Mediatorengesellschaft c Co-Mediatoren als Mitglieder unterschiedlicher Mediatorengesellschaften 2. Form des Vertrages 3. Wirksamkeitshindernisse

9 III. IV. a. 27 BORA i.v.m. 134 BGB? b. Nichtigkeitsvermutung nach 139 BGB Co-Mediatoren als Gesamtschuldner Inhaltliche Regelungen V. Besonderheiten hinsichtlich der Haftung 4. Teil Schlußbetrachtung Anhang I. Musterverträge für Anwaltsmediatoren 1. Mediatorenvertrag 2. Honorarvereinbarung 3. Haftungsbegrenzungsvereinbarung individualvertraglich II. III. Mustervertrag für Nicht-anwaltliche" Mediatoren Mustervertrag für Co-Mediatoren Stichwortverzeichnis