Rechtliche Probleme einer Inhaltsbeschränkung im Internet

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1 Marco Herzog Rechtliche Probleme einer Inhaltsbeschränkung im Internet PETER LANG Europäischer Verlag der Wissenschaften

2 VII Inhaltsverzeichnis Abkürzungsverzeichnis XVII TEIL A: Grundlagen 1 I. Problemstellung 1 II. Das Internet 2 1. Entwicklung des Internet 3 a) Historische Wurzeln 3 b) Ausdehnung auf zivile Nutzungen 4 c) Andere Computernetze auf der Welt 7 aa) Entwicklung in Europa, insbesondere in Deutschland 7 bb) Weitere Netze 7 cc) Die Online-Dienste 9 2. Das Internet heute Das Angebot des Internet 11 a) Electronic Mail 12 b) Diskussionsforen 12 c) Suchdienste - Archie, Gopher, WAIS 13 d) Abrufdienste - FTP, WWW 14 e) Terminalemulation - Telnet Fazit 15 III. Beschränkungsbedarf und Beschränkungsmöglichkeiten Bedarf für eine Inhaltsbeschränkung im Internet Inhaltsbeschränkung auf internationaler Basis 20 a) Inhaltskontrolle durch Selbstregulierung mittels Netiquetten 21 b) Selbstkontrolle durch eine Initiative 23 aa) Die PICS-Initiative 23 bb) Die Freiwillige Selbstkontrolle Multimedia-Dienstanbieter 25 c) Regelung auf zwischenstaatlicher Basis 26 aa) Bestehende Verträge 26 bb) Zustandekommen einer neuen internationalen Regulierung 27 cc) Durchsetzung einer völkerrechtlichen Vereinbarung Nationalstaatliche Beschränkung 32

3 VIII a) Heranziehung der Konsumenten 33 b) Die Betreiber technischer Einrichtungen 33 c) Einschreiten gegen Content-Provider 34 d) Einschreiten gegen Access-Provider Fazit 39 TEILB: Inhaltsbeschränkende Wirkung herkömmlicher bundesdeutscher Normen 41 I. Qualität einer Regulierungsmaßnahme Vorrang des Gesetzes Vorbehalt des Gesetzes 42 II. Präventive Regelungen Bis zum geltende medienrechtliche Gesetze 43 a) Die Landespressegesetze 44 aa) Begriff des Druckwerkes nicht anwendbar 45 bb) Begriff des Druckwerkes anwendbar 45 cc) Abwägung 45 b) Der Bildschirmtext-Staatsvertrag 46 c) Der Rundfunk-Staatsvertrag 48 aa) Rundfunkbegriff anwendbar 49 bb) Begriff des Rundfunks nicht anwendbar 49 cc) Abwägung 50 d) Die Landesmediengesetze Gesetze zum Schütze der Jugend 52 a) Das Gesetz über jugendgefährdende Schriften 53 aa) Anwendungsbereich nach dem Wortlaut des 1 GjS bb) Verfassungskonforme Auslegung 55 (1) Keine vollkommene Zugangssperre zulässig 56 (2) Vollkommene Zugangssperre nur als ultima ratio zulässig 56 (3) Abwägung 57 b) Das Jugendschutzgesetz Gesetze des Polizei- und Ordnungsrechts 59 a) In Betracht kommende Ermächtigungsgrundlage 59 b) Gefahr für die öffentliche Sicherheit und Ordnung 60 c) Polizeipflichtigkeit 61 d) Allgemeine Rechtmäßigkeitsanforderungen 64

4 rx 3. Zwischenfazit 66 III. Sanktionen Verwaltungsrechtliche Sanktionen Verknüpfte strafrechtliche Regelungen Allgemeine strafrechtliche Regelungen 70 a) Anwendbarkeit 71 aa) Territorialprinzip 71 (1) Teleologische Reduktion des 9 StGB 72 (2) Wörtliche Auslegung 73 (3) Abwägung 73 bb) Passives Personalitätsprinzip 74 cc) Weltrechtsprinzip 75 b) Die Tatbestände des Besonderen Teils des Strafgesetzbuches 75 aa) Tatobjekt bei Schrifttatbeständen 76 (1) Darstellungen 76 (a) Ausgabe auf Computerbildschirm 76 (aa) Dauerhafte Verkörperung 77 (bb) Keine dauerhafte Verkörperung 77 (cc) Abwägung 77 (b) Ausgabe auf Drucker 78 (2) Datenspeicherung 78 bb) Tathandlung bei Schrifttatbeständen 79 (1) Verbreiten 79 (2) Zugänglichmachen 80 (3) Öffentliche Begehung 81 (4) Zwischenfazit 82 cc) Einzelne Tatbestände 82 (1) Pornographische Schriften 83 (a) Sogenannte "einfache" Pornographie 83 (aa) Kein Zugänglichmachen bei Filterprogrammen 83 (bb) Tatsächliche Zugangsmöglichkeit reicht aus 84 (cc) Abwägung 84 (b) Sogenannte "harte" Pornographie 85 (c) Ordnungswidrigkeitentatbestände 85 (2) Gewaltverherrlichungen, rassistische und nationalsozialistische Äußerungen 86

5 X (3) Ehrverletzungen 86 (4) Zwischenfazit 87 c) Verantwortungsträger 87 aa) Content-Provider 87 bb) Backbone-Betreiber 89 cc) Access-Provider 89 (1) Handlung oder Unterlassen 90 (a) Funktionsanalyse 90 (b) Abgrenzung 92 (aa) Schwerpunkt der Vorwerfbarkeit 93 (bb) Naturwissenschaftlicher Ansatz 95 (cc) Abwägung 95 (2) Strafbarkeit bei vorwerfbarem positivem Tun 96 (3) Strafbarkeit bei vorwerfbarem Unterlassen 97 (a) Garantenstellung 97 (aa) Allgemeines 97 (bb) Beschützergarantenpflichten 97 (cc) Überwachergarantenpflichten 98 1)) Vertrag 98 2)) Ingerenz 99 3)) Herrschaft über eine Gefahrenquelle 100 a)) Allgemeines 101 b)) Herrschaft 101 c)) Weitere Voraussetzung 102 äa)) Besonderes Vertrauen 102 bb)) Ausschluß Dritter 103 cc)) Spezifische Gefährlichkeit dd)) Zwischenfazit 104 d)) Selbständiges deliktisches Handeln Dritter 104 (b) Kausalität/Zurechenbarkeit 105 (aa) Allgemeines 105 (bb) Handlungsmöglichkeit zur Gefahrverringerung nicht ausreichend 106 (cc) Risikoerhöhungslehre 107 (dd) Abwägung 107 (c) Möglichkeit und Zumutbarkeit der erwarteten Handlung 109 (d) Subjektiver Tatbestand 110

6 XI (e) Rechtswidrigkeit 111 (f) Schuld 112 d) Zwischenfazit Zivilrechtliche Sanktionen 114 a) Vertragliche und vertragsähnliche Ansprüche 114 b) Deliktische Schadensersatzansprüche 114 c) Unterlassungs- und Gegendarstellungsansprüche Fazit 117 TEILC: Realisierung und Zulässigkeit einer wirksamen Inhaltsbeschränkung 119 I. Lösungsansatz für die Realisierung einer Inhaltszensur im Internet Regelungen anderer Staaten 119 a) Chinesische Internet-Zensur 119 b) Zensur in Singapur 120 c) Beschränkungen der USA 121 d) Fazit Neue deutsche Gesetze - der Staatsvertrag über Mediendienste Schlußfolgerung 124 II. Nationaler rechtlicher Rahmen Einordnung des Internet unter Berücksichtigung seiner Eigenart 130 a) Wirtschaft 131 b) Kommunikation 131 aa) Allgemeines 131 bb) Individualkommunikation 133 cc) Massenkommunikation 134 dd) Presse und Rundfunk 136 c) Fazit Formelles Verfassungsrecht 138 a) Gesetzgebungskompetenz für die Regelung von Kommunikation 138 aa) Telekommunikationshoheit 139 (1) Sendetechnik 140 (2) Inhalt der Individualkommunikation 140

7 XII (a) Erfassung von der Telekommunikationshoheit 141 (b) Kompetenz der Länder 141 (c) Abwägung 142 (3) Inhalt überindividueller Kommunikation 144 bb) Rundfunkhoheit 145 (1) Grundlegende Elemente des Rundfunks 145 (2) Notwendigkeit einer Eingrenzung 146 (3) Art der Eingrenzung 150 (a) Modifizierter Rundfunkbegriff 150 (b) Modifizierte Regulierungen 151 (c) Abwägung 151 (4) Kriterien für eine Einschränkung 155 (a) Gleichzeitigkeit 155 (b) Dispositionsfreiheit 156 (c) Optionenvielfalt 156 (d) Surrogat 157 (e) Kommunikationsinhalte 158 (f) Relevanz für die gesellschaftliche Meinungsbildung 158 (g) Planhaftes, ablaufendes, redaktionell gestaltetes Gesamtprogramm 159 (h) Zwischenergebnis 160 cc) Kompetenz für die Presse 162 (1) Zurechenbarkeit von Internet-Diensten zur Presse 162 (a) Traditionelles Verständnis der Presse 162 (b) Funktionsübernahme trotz technischer Neuerungen 162 (c) Abwägung 163 (2) Zur Presse zu zählende Angebote 164 (3) Kompetenzverteilung 166 dd) Kommunikation eigener Art 167 ee) Fazit 168 b) Gesetzgebungskompetenz für die Wirtschaft 169 aa) Umfang des Kompetenztitels 169 (1) Beispielhafte Aufzählung 169 (2) Erschöpfende Aufzählung 170 (3) Abwägung 173 bb) Kollision mit Kompetenzen für Kommunikation 174

8 XIII cc) Fazit 177 c) Gesetzgebungskompetenz für das Polizei- und Ordnungsrecht 177 d) Bundeskompetenz kraft Natur der Sache 178 e) Querschnittskompetenzen 179 f) Schlußfolgerung Materielles Verfassungsrecht 182 a) Beschränkung der Individualkommunikation 182 aa) Der Schutzbereich des Art. 10 GG 182 bb) Eingriff in den Schutzbereich 183 cc) Verfassungsrechtliche Rechtfertigung 183 (1) Verhältnismäßigkeitsprinzip 183 (2) Wesensgehaltsgarantie 184 (a) Gleichsetzung mit dem Verhältnismäßigkeitsgrundsatz 185 (b) Theorien vom absoluten Wesensgehalt 185 (c) Theorie vom relativen Wesensgehalt 186 (d) Weitere Theorien 187 (e) Abwägung 187 b) Beschränkung massenkommunikativer Inhalte hinsichtlich der Grundrechte der Konsumenten 188 aa) Die Informationsfreiheit aus Art HS GG 188 (1) Schutzbereich 188 (2) Eingriff in den Schutzbereich 189 (3) Verfassungsrechtliche Rechtfertigung 190 (a) Jugend- und Ehrschutz 191 (b) Schutz der Grundordnung und der Menschenwürde 191 (aa) Sonderrechtslehre 191 (bb) Abwägungslehre 192 (cc) Kombination durch die Literatur 193 (dd) Kombinationstheorie des BVerfG 194 (ee) Abwägung 194 (c) Verhältnismäßigkeit 195 (aa) Eignung 196 (bb) Erforderlichkeit 197 (cc) Verhältnismäßigkeit i.e.s 199 (d) Wechselwirkungslehre 203 bb) Die allgemeine Handlungsfreiheit des Art. 2 I GG 204

9 xrv cc) Das Gleichheitsgebot des Art. 3 GG 204 c) Beschränkung massenkommunikativer Dienste im Hinblick auf die Grundrechte der Anbieter 205 aa) Die Freiheiten des Art. 511 und 2 GG 205 (1) Schutzbereich 206 (a) Meinungsäußerungsfreiheit 206 (aa) Wirtschaftswerbung wird von Art HS GG nicht erfaßt 207 (bb) Wirtschaftswerbung durch Art HS GG geschützt 207 (cc) Abwägung 208 (b) Pressefreiheit 209 (c) Rundfunkfreiheit 210 (d) Filmfreiheit 210 (e) Internet- bzw. Kommunikationsfreiheit 212 (2) Eingriff in den Schutzbereich 213 (3) Verfassungsrechtliche Rechtfertigung 213 (a) Verhältnismäßigkeit 214 (b) Zensurverbot 219 (aa) Zensurbegriff 220 (bb) Vorzensur 220 1)) Straf-, verwaltungs- und zivilrechtliche Sanktionsnormen sowie präventive Zulässigkeitsnormen 221 2)) Initiative der Selbstkontrolle als Vorzensur 221 a)) Unmittelbare Drittwirkung des Zensurverbots 221 b)) Ausstrahlungswirkung wegen staatlicher Grundrechtsverantwortung 222 c)) Ausstrahlungswirkung auf private Zusammenschlüsse 223 3)) Wirtschaftsverwaltungsrechtliche Regelungsinstrumente 224 (cc) Nachzensur 226 D) Nachzensur von Art. 5 I 3 GG erfaßt 227 2)) Nachzensur von Art. 5 I 3 GG nicht erfaßt 227 3)) Abwägung 227

10 XV bb) Die Kunst- und Wissenschaftsfreiheit des Art. 5 III 1 GG 229 (1) Schutzbereich 229 (a) Kunstfreiheit 230 (b) Wissenschaftsfreiheit 231 (2) Eingriff in den Schutzbereich 232 (3) Verfassungsrechtliche Rechtfertigung 232 cc) Die Religions- und Weltanschauungsfreiheit des Art. 4 I, II GG 235 dd) Die Berufsfreiheit des Art. 12 I GG 237 ee) Die Eigentumsfreiheit des Art. 14 I GG 240 (1) Recht am eingerichteten und ausgeübten Gewerbebetrieb 240 (2) Geistiges Eigentum an Daten 241 ff) Das allgemeine Persönlichkeitsrecht des Art. 2 I i. V. m. Art. 11 GG 242 gg) Die Wettbewerbsfreiheit 243 hh) Das Gleichheitsgebot des Art. 3 I GG 244 d) Fazit 246 III. Internationaler rechtlicher Rahmen Das Recht der Europäischen Gemeinschaft 248 a) Das Recht auf freien Warenverkehr aus Art. 23 ff., 28 ff. EGV 249 b) Die Freiheit des Dienstleistungsverkehrs gemäß Art. 49 ff. EGV 251 aa) Begriff der Dienstleistung 251 bb) Umfang der Dienstleistungsfreiheit 253 cc) Immanente Schranken 254 dd) Art. 55 i. V. m. Art. 46 EGV 256 c) Die Niederlassungsfreiheit der Art. 43 ff. EGV 257 aa) Anwendungsbereich 257 bb) Eingriff in die Niederlassungsfreiheit 258 (1) Inländerbehandlung 258 (2) Absolutes Beschränkungsverbot 259 (3) Weit gefaßtes Diskriminierungsverbot 260 (4) Abwägung 261 cc) Der Vorbehalt nach Art. 46 EGV 263 d) Fazit Das Völkerrecht 264

11 XVI a) Der Grundsatz der Souveränität der Staaten 265 aa) Wirtschaftliche Souveränität 265 bb) Die Gebietshoheit der Staaten 266 b) Grundrecht der Staaten auf Teilnahme am internationalen Handel 267 c) Menschenrechte 267 aa) Recht auf Briefverkehr 268 bb) Religionsfreiheit 269 cc) Recht auf Eigentum und damit in Zusammenhang stehende Rechtspositionen 271 dd) Meinungs- und Informations-, Presse- und Kommunikationsfreiheit 273 ee) Weitere Menschenrechte 275 d) Fremdenrechte 276 aa) Mindeststandard 276 bb) Meistbegünstigung, Inländerbehandlung und Diskriminierungsverbote 277 cc) Ausdrückliche Regelungen 278 (1) Wirtschaftliche Freiheiten für ausländische Gewerbetreibende 278 (2) Freiheit der Einfuhr, Ausfuhr, Durchfuhr 280 e) Fazit 281 Zusammenfassung der Arbeitsergebnisse 282 Schlußbemerkung 288 Literaturverzeichnis 289