Auflôsung und Liquidation der Ehegattengesellschaft

Transkript

1 Institut fur Notariatsrecht und Notarielle Praxis an der Universitât Bern Gian Sandro Genna Auflôsung und Liquidation der Ehegattengesellschaft unter Berùcksichtigung des internationalen Zivilprozessrechts der Schweiz sowie der kunftigen Schweizerischen Zivilprozessordnung Stàmpfli Verlag AG Bern 2008

2 Vorwort Inhaltsverzeichnis... Literaturverzeichnis Materialienverzeichnis V VII XV XXV Abkûrzungsverzeichnis XXVII I. Einleitung 1 II. Grundlagen der einfachen Gesellschaft 3 A. AUgemeines 3 a. Définition der einfachen Gesellschaft 3 b. Entstehung 5 c. Rechtswirkungen 5 1. Allgemeines 5 2. Innenverhàltnis 6 3. Aussenverhâltnis 6 B. Môglichkeit zum Erwerb und zur Haltung von Gesamteigentum im Besonderen 7 a. Begriff des Gesamteigentums 7 b. Rechtswirkungen 9 C. Auflôsung und Liquidation 10 a. Auflôsung 10 b. Liquidation Allgemeines Die einzelnen Schritte der Liquidation im Ûberblick Die âussere Liquidation im Einzelnen Insbesondere: Freihandverkauf und Versteigerung Die innere Liquidation im Einzelnen Fâlligkeit und Verjâhrung der einzelnen Anspriiche aus einfacher Gesellschaft Die Liquidatoren Abschluss der Liquidation 25 III. Einfache Gesellschaft unter Ehegatten (Ehegattengesellschaft) 27 A. Entstehung und Zweck 27 a. Allgemeines 27 VII

3 VIII b. Ehegattengesellschaft als Vermôgenszuordnungsgesellschaft Allgemeines Eheguterrecht als Schranke? Vorbezug der Freiziïgigkeitsleistung Anwendbarkeit von Art. 169 ZGB? Beschrànkte Gûtergemeinschaft als Alternative? 34 c. Wirtschaftlich tâtige Ehegattengesellschaft 35 d. Ehegattengesellschaftzunicht wirtschaftlichenzwecken e.,,gemischte" Ehegattengesellschaft 37 B. Auflôsung 37 a. Die Auflôsungsgriinde im Allgemeinen 37 b. Scheidung der Gesellschafter als Auflôsungsgrund? Allgemeines Scheidung als wichtiger Grund? Scheidung als Zweckfortfall? Scheidung als Resolutivbedingung? Scheidung als,,contrarius consensus"? Ergebnis 43 C. Liquidation 44 a. Grundlagen der Liquidation 44 b. Die Liquidation der Ehegattengesellschaft im Einzelnen Àussere Liquidation Innere Liquidation 45 c. Anwendbarkeit von Art. 205 Abs. 2 ZGB? Auffassungen in Lehre und Rechtsprechung Eigene Auffassung 48 d. Anwendbarkeit von Art. 121 Abs. 3 ZGB bei Scheidung?.. 49 e. Verhàltnis zur ehelichen Unterhaltspflicht i.s.v. Art. 163 ZGB 50 D. Scheidungsûberdauernde Ehegattengesellschaft 52 E. Zusammenspiel von Gesellschaftsrecht und Gûterrecht 53 a. Allgemeines 53 b. Vorrang des Gesellschaftsrechts vor dem Gûterrecht 53 c. Relativierung der guterrechtlichen Vorschlagsbeteiligung.. 55 d. Rechnerische Liquidation der Ehegattengesellschaft Allgemeines Massgebliche Zeitpunkte Bewertungsfragen 57 e. Gùterrechtliche Zuordnung des Liquidationsergebnisses... 59

4 1. Allgemeines Einlagenriickerstattung Auslagen- und Verwendungsersatz Gewinn- bzw. Verlustanteil Schadenersatzansprûche 62 f. Guterrechtliche Teilungsvorschrift von Art. 219 ZGB 63 g. Liquidation ohne guterrechtliche Auseinandersetzung 64 F. Zusammenspiel von Gesellschaftsrecht und Erbrecht 64 a. Grundsatz: Eintritt der Erben in die Gesellschafterstellung Allgemeines Trennung von Gesellschaftsrecht und Erbrecht Liquidationsbetrefmis und Herabsetzung 66 b. Ausnahme: Abweichende Vereinbarungen Allgemeines Anwachsungsklausel und Abfindungsklausel Eintrittsklausel und Nachfolgeklausel 69 c. Erbrechtliche Teilungsvorschrift von Art. 612a ZGB 70 G. Folgen der Zwangsvollstreckung 71 a. Allgemeines 71 b. Pfàndung 72 c. Konkurs 74 d. Pfandverwertung 75 H. Hinweis: Andere Gesellschaften unter Ehegatten 75 IV. Auflôsung und Liquidation im Zivilprozess 77 A. Einleitung 77 a. Vorbemerkung 77 b. Allgemeine prozessuale Grundlagen SchweizerischeZivilprozessordnung Internationale und ôrtliche Zustândigkeit (Grundsàtze) Sachliche Zustândigkeit Bestimmung des Streitwerts Verfahrensablaufim Allgemeinen Eventualmaxime und Novenrecht Weiterziehung an die obère kantonale Instanz Weiterziehung an das Bundesgericht 86 c. Rechtsnatur der Auflôsungs- und Liquidationsklage Die Klagearten der ZPO im Allgemeinen Rechtsnatur der Auflôsungsklage Rechtsnatur der Liquidationsklage im Allgemeinen 89 IX

5 4. Rechtsnatur der Klagen zur Durchsetzung der âusseren Liquidation Rechtsnatur der Klage hinsichtlich der inneren Liquidation Auflôsungs- und Liquidationsklage als Stufenklage Liquidationsklage als,,actio duplex" Zulàssigkeit einer Teilklage Zulàssigkeit einer objektiven Klagenhàufung Rechtsbegehren Gegenstand und Zulàssigkeit einer Widerklage 103 d. Àussere Liquidation durch gerichtlich eingesetzte Liquidatoren Materiellrechtliche Voraussetzungen der Einsetzung von Liquidatoren Verfahren: Allgemeines Verfahren: Eigene Auffassung Person des gerichtlichen Liquidators Allgemeine Kompetenzen der Liquidatoren Ermessenspielraum der Liquidatoren Beendigung des Amts des gerichtlichen Liquidators Rechtsverhaltnis Entschàdigung 112 B. Im ordentlichen oder vereinfachten Verfahren 113 a. Allgemeines 113 b. Kein Zwang zur Auflôsung und Liquidation im Scheidungsverfahren 113 c. Gerichtsstand im Binnenverhâltnis Anwendungsbereich der ZPO Gerichtsstand des Gesellschaftsrechts Gerichtsstand am Ort der gelegenen Sache Gerichtsstand des Mobiliarsachenrechts Gerichtsstand des Eherechts Gerichtsstand des Vertragsrechts Ergebnis 119 d. Gerichtsstand im internationalen Verhâltnis nach LugU Sachlicher Anwendungsbereich des LugÙ Râumlich-persônlicher Anwendungsbereich des LugU Gerichtsstand des Gesellschaftsrechts Gerichtsstand am Ort der gelegenen Sache Gerichtsstand des Familienrechts Gerichtsstand des Vertragsrechts Ergebnis 128

6 e. Gerichtsstand im internationalen Verhàltnis nach IPRG Anwendungsbereich des IPRG Gerichtsstand des Gesellschaftsrechts Gerichtsstand am Ort der gelegenen Sache Gerichtsstand des Ehegûterrechts Gerichtsstand des Vertragsrechts Ergebnis 135 f. Anwendbares Recht Allgemeines Verhàltnis zwischen,,lex causae" und,,lex fori" Anwendung des Gûterrechtsstatuts? Anwendung des Sachstatuts? Anwendung des Gesellschaftsstatuts? Anwendung des Vertragsstatuts? Anwendung von Art. 119 IPRG? Ergebnis 146 C. Im Scheidungsverfahren 146 a. Einbezug der Gesellschaftsliquidation in das Scheidungsverfahren Allgemeines Problematik des Einbezugs nichtguterrechtlicher Forderungen 146 b. Prozessuale Grundlagen des Scheidungsverfahrens Allgemeines Einbezug der Ehegattengesellschaft in die Scheidungskonvention 148 c. Zulàssigkeit einer objektiven Klagenhàufung Ausgangslage Allgemeine Voraussetzungen der objektiven Klagenhâufung Eigene Auffassung Unzulàssigkeit des Eheschutzverfahrens 152 d. Gerichtsstand Im Binnenverhâltnis Im internationalen Verhàltnis 153 e. Anwendbares Recht 154 D. Im Erbteilungsprozess 155 a. Allgemeines 155 b. Prozessuale Grundlagen 156 c. Zulàssigkeit einer objektiven Klagenhàufung 157 d. Gerichtsstand 159 XI

7 XII 1. Im Binnenverhâltnis Im internationalen Verhàltnis 159 e. Anwendbares Recht 160 E. Rechtshângigkeit und Konnexitàt 160 a. Allgemeines 160 b. Rechtshângigkeit 160 c. Konnexitàt Begriff Môgliche Situationen von Konnexitàt Behandlung von Konnexitàt im Binnenverhâltnis Behandlung von Konnexitàt im internationalen Verhàltnis 163 F. Vereinbarungen ûber die Zustândigkeit 164 a. Allgemeines 164 b. Gerichtsstandsvereinbarungen Im Binnenverhâltnis Im internationalen Verhàltnis 165 c. Vereinbarungen ùber die sachliche Zustândigkeit 167 d. Schiedsvereinbarungen Im Binnenverhâltnis Im internationalen Verhàltnis 169 G. Vorsorgliche Massnahmen 170 a. Allgemeines 170 b. Ausserhalb des Hauptprozesses Vorsorgliche Massnahmen nach Art. 257 ff. ZPO Eheschutzverfahren Eintragung eines gesetzlichen Miterbenpfandrechts Arrest 178 c. Im Hauptprozess Im ordentlichen oder vereinfachten Verfahren Im Scheidungsverfahren Im Erbteilungsprozess Bei Zustândigkeit eines Schiedsgerichts 184 H. Anerkennung und Vollstreckung 185 a. Anerkennung und Vollstreckung auslândischer Urteile Allgemeines Anerkennung und Vollstreckung nach LugU Anerkennung und Vollstreckung nach IPRG Grundsatz der inzidenten Anerkennung im Allgemeinen 188

8 5. Inzidente Anerkennung bei Grundstucken im Besonderen 188 b. Anerkennung und Vollstreckung schweizerischer Urteile im Ausland 191 XIII