INHALTSVERZEICHNIS INHALTSVERZEICHNIS LITERATURVERZEICHNIS XII RECHTSQUELLEN UND MATERIALIEN XXXI ABBILDUNGSVERZEICHNIS XXXIX ABKÜRZUNGSVERZEICHNIS XL 1. Teil: Grundlagen 1 1 Einleitung 1 2 3 I. Regulatorische Rahmenbedingungen 3 1. Allgemein 3 2. Grundlagen im 5 2.1. FINMAG 5 2.2. KAG 6 2.3. 7 3. Praxis der 8 3.1. Rundschreiben 8 3.2. Jahresbericht, Bulletin, 9 4. Selbstregulierung 9 4.1. Allgemein 9 4.2. Freie Selbstregulierung 10 4.3. Als Mindeststandard anerkannte Selbstregulierung 5. Privatrecht Begriff der kollektiven Kapitalanlage 12 1. Allgemein 2. Vermögen 2.1. Begriff II 2.2. Ehrensperger, Claude Kommanditgesellschaft fã?r kollektive Kapitalanlagen 2013 digitalisiert durch: IDS Luzern
3. Kapitalanlage 15 3.1. Begriff 15 3.2. Abgrenzung der KGK zur operativen Gesellschaft 16 3.2.1 Allgemein 16 3.2.2 Begriff der unternehmerischen Tätigkeit 17 Verbot der unternehmerischen Aktivität zur Verfolgung kommerzieller Zwecke bei KGK 18 a) Allgemein 18 b) Bestimmung der strategischen Ausrichtung der Zielgesellschaften 19 3.2.4 Exkurs: KGK in Bau-, Immobilien- und 4. Kollektivität 22 5. Fremdverwaltung 24 5.1. Begriff 24 5.2. Grenzlalle von Verwaltung 25 5.3. Fremdverwaltung bei der KGK 26 6. Gleichbehandlung 27 3 Grundlagen der KGK 29 I. Funktionsweise einer KGK 29 1. Grundstruktur einer KGK 29 2. Investitionszyklus einer KGK Rechtsnatur 33 1. KGK als geschlossene kollektive Kapitalanlage 33 2. Struktur sui generis der KGK 34 3. KGK als Personengesellschaft 36 4. Kollektive Kapitalanlage als ausschliesslicher Zweck 37 5. KGK und Kommanditgesellschaft nach OR 38 Aufsicht der über die KGK 41 20 III
1. Allgemein 2. Bewilligungspflicht als Bewilligungsträger 42 3. Genehmigungspflicht als Finanzprodukt 45 3.1. Gesellschaftsvertrag 45 3.2. Prospekt 4. Änderung der Umstände 48 5. Überwachung 52 2. Teil: Organisation der KGK 54 4 Komplementär (General Partner) 54 I. Qualifikation und Zweck 54 1. Komplementär als Aktiengesellschaft 54 2. Zweck des Komplementärs 55 3. Kapitalstruktur 56 3.1. Aktienkapital 56 3.2. Namenaktien 57 H. Rechte und Pflichten des Komplementärs 58 1. 58 1.1. Allgemein 58 durch mehrere Komplementäre 59 1.3. 60 2. Vertretung 3. Konkurrenzverbot 4. Vermögensrechtliche Stellung 64 4.1. Beitragspflicht 4.2. Gewinn- und Verlustbeteiligung sowie Honorar 64 4.2.1 Allgemein 4.2.2 Management Fee 65 4.2.3 Interest IV
4.3. Haftung 67 5. Verantwortlichkeit 68 5.1. Verantwortlichkeit des Komplementärs 68 5.2. Verantwortlichkeit der Organe des Komplementärs 69 6. Rechnungslegung 70 6.1. Buchführung und Rechenschaftsablage 70 6.2. Bewertung 72 7. Komplementär als Kommanditär 73 Bewilligungsvoraussetzungen 75 1. Analoge Anwendung der Bewilligungsvoraussetzungen 75 2. Personelle Voraussetzungen 76 2.1. Adressaten 76 2.2. Gewähr für eine einwandfreie Geschäftstätigkeit 77 2.3. Fachliche Qualifikation 78 3. Angemessene Betriebsorganisation und interne Vorschriften..79 3.1. Begriffe und Grundlagen 79 3.2. Corporate Governance 80 3.3. Organisation der 82 3.3.1 Funktionale Zweiteilung der Exekutive 82 3.3.2 Verwaltungsrat 83 a) Aufgaben des Verwaltungsrates 83 b) Anzahl Mitglieder des Verwaltungsrates 85 c) Wohnsitzerfordernis 86 d) Unabhängigkeit des Verwaltungsrates 86 e) Arbeitsweise des Verwaltungsrates 87 3.3.3 Geschäftsleitung 88 a) Aufgaben der Geschäftsleitung 88 b) Anzahl Mitglieder der Geschäftsleitung 89 V
c) Wohnsitzerfordernis d) Arbeitsweise der Geschäftsleitung 90 4. Kontrollfunktionen 4.1. Grundlagen für die Ausgestaltung 90 4.2. Aufgaben und Verantwortlichkeiten 92 4.3. Ausgestaltung der 94 4.3.1 Internes Kontrollsystem 94 4.3.2 95 4.3.3 Compliance 97 5. Organisatorische Trennung von Schlüsselfunktionen 98 6. Organisationsdokumente 99 6.1. Funktion und Bedeutung 99 6.2. Statuten 100 6.3. Organisationsreglement 101 6.4. Verfahren der Bewilligung 102 7. Delegation von Aufgaben 103 7.1. Allgemein 103 7.2. Delegation der Anlageentscheide 104 7.3. Verantwortlichkeit bei Delegation von Aufgaben 105 8. Prozess der In- und Devestitionsentscheide 105 9. Einhaltung der Verhaltensregeln 107 9.1. Allgemein 107 9.2. Treuepflicht 108 9.3. Sorgfaltspflicht 9.4. Informationspflicht 112 10. Qualifiziert Beteiligte 113 5 Kommanditäre (Limited Partners) I. Kommanditär als Anleger
1. Rechtsfigur des qualifizierten Anlegers 1.1. Allgemein 115 1.2. Anlegerkreis 116 1.3. Zeitpunkt des Vorliegens der Voraussetzungen 2. Mindestzahl von Anlegern 121 II. Rechte und Pflichten des Kommanditärs 122 1. Mitwirkungs- und Kontrollrechte 122 1.1. Allgemein 122 1.2. Widerspruchsrecht 122 1.3. Entzug der Vertretungsbefugnis 123 1.4. Auflösung der KGK aus wichtigem Grund 123 Gesetzliche Kontroll- und Informationsrechte 124 1.6. Privatrechtliche Kontroll- und Informationsrechte 126 2. Konkurrenzverbot 127 3. Vermögensrechtliche Stellung 128 3.1. Beitragspflicht 128 3.1.1 128 3.1.2 Kommanditeinlage 129 3.1.3 Abruf des Zusatzkapitals 130 3.2. Verlustbeteiligung 131 3.3. Haftung 132 Gesellschafterwechsel 135 1. Eintritt und Austritt eines Kommanditärs 1.1. Eintritt 135 1.2. Austritt 136 2. Ausschluss eines Kommanditärs 138 3. Tod und Handlungsunfähigkeit eines Kommanditärs 139 6 Gesellschafterversammlung 141 VII
I. Befugnisse 141 H. Beschlussfassung 7 Beirat I. Funktion des Beirats 1. Allgemein 2. Befugnisse 3. Zusammensetzung n. Verantwortlichkeit. 8 Depot- und Zahlstelle 9 Prüfgesellschaft 147 I. Prüfung der KGK 147 1. Allgemein 147 2. Aufgaben der 148 H. Prüfung des Komplementärs 148 1. Allgemein 148 2. Auskunftspflicht des Komplementärs 149 3. Teil: Equity 151 10 Anlagepolitik 151 I. Zulässige Anlagen 151 1. Einleitung 151 2. Begriff Risikokapital bzw. Private Equity 152 3. Eigenschaften von Private Equity 153 3.1. Allgemein 153 3.2. Private mittel- bis langfristige Finanzierungsart 154 3.3. Finanzierung eines Unternehmens 155 3.4. Risikoprofil 3.4.1 Verlustausgleichsfunktion 3.4.2 Hohes Verlustrisiko 157 VIII
3.5. Managementunterstützung 158 3.6. Direkte und indirekte Finanzierung 159 Abgrenzung Private Equity und Hedge Fonds 159 1. Definition Hedge Fonds 159 2. Unterschiede Private Equity-Fonds und Hedge Fonds 161 Private Equity Finanzierungsphasen 162 TV. Finanzierungsinstrumente 164 1. Allgemein 164 2. Risiken der einzelnen Finanzierungsinstrumente 3. Ordentliches Eigenkapital 165 4. Vorrangiges Fremdkapital (Senior Debt) 167 5. Mezzanine-Kapital 167 5.1. Allgemein 167 5.2. Bevorzugtes Eigenkapital 168 5.3. Hybride Finanzierungsinstrumente 170 6. Exit 171 V. Risikoverteilung 172 Teil: Gründung / Auflösung und Handelsregister 174 11 Entstehung, Dauer und Beendigung 174 I. Entstehung 174 H. Dauer 175 III. Beendigung 176 1. Auflösungsgründe 176 1.1. Gesetzliche Auflösungsgründe 176 1.1.1 Allgemein 176 1.1.2 Gegenseitige Übereinkunft sowie Zeitablauf. 177 1.1.3 Zweckerreichung und -Unmöglichkeit 178
IV. 1.1.4 Auflösung durch Urteil des Richters aus wichtigem Grund 178 1.1.5 Zwangsvollstreckung gegen einen Gesellschafter 180 1.2. Auflösungsgründe im Gesellschaftsvertrag 181 1.3. Auflösung durch Verfügung der 181 2. Liquidation 2.1. Wirkung der Liquidation 182 2.2. Liquidator 2.3. Verfahren der Liquidation 185 Insolvenz der KGK 1. Allgemein 187 2. Konkursverfahren 188 2.1. Rechtliche Grundlagen 188 2.2. Zuständigkeit der FINMA bei Insolvenz einer KGK 2.2.1 Sanierung 189 2.2.2 Konkurs 192 2.3. Voraussetzungen der Konkurseröfinung 192 2.3.1 Überschuldung oder ernsthafte Liquiditätsprobleme..192 2.3.2 Keine Aussicht auf Sanierung oder gescheiterte Sanierung 193 2.4. Abwicklung eines Konkursverfahrens 194 2.4.1 Allgemein 194 2.4.2 Bewilligungsentzug und Konkurseröffnung 194 2.4.3 Konkursmasse 195 a) Feststellung der Aktiven 195 b) Feststellung der Passiven 196 c) Bestrittene Schulden und Forderungen 197 X d) Gläubigerversammlung und Gläubigerausschuss 197 2.4.4 Verwertung
2.4.5 Verteilung und Schluss des Verfahrens 199 12 Handelsregister und Firma 200 I. Handelsregister 200 1. Eintragung 200 1.1. Anmeldung 200 1.2. Einzureichende Belege 200 1.3. Inhalt des Eintrags 201 2. Änderungen 202 3. Auflösung und Löschung 203 3.1. Allgemein 203 3.2. Verfahren der Auflösung 203 3.3. Verfahren der Löschung 204 Firma 204 5. Teil: Schlussbemerkung 206 13 Übersicht und Schlusswort 206 I. Übersicht 206 1. KGK 206 2. Akteure der KGK 208 2.1. Komplementär 208 2.2. Kommanditäre 210 2.3. Gesellschafterversammlung und Beirat 2.4. Depot- und Zahlstelle sowie H. Schlusswort 212 XI