Die Bürgschaft in der europäischen Rechtstradition

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1 Die Bürgschaft in der europäischen Rechtstradition Eine historische Analyse des deutschen Bürgschaftsrechts und dessen Berücksichtigung im Draft Com m on Frame of Reference Von Trygve Jansen Duncker & Humblot Berlin

2 Inhaltsverzeichnis A. Einleitung I. Problemstellung II. Anlass und Gang der Untersuchung B. Der DCFR I. Die Lando-Kommission - Pionierarbeiten zur europäischen Privatrechtsvereinheitlichung und Grundlagenarbeit für den DCFR II. Wissenschaftliche und politische Initiativen zur europäischen Privatrechtsvereinheitlichung und zum D C F R III. Bewertung des DCFR durch Lehre und Literatur Kritik am Entstehungsverfahren - Zeitrahmen und Intransparenz Auftragsüberschreitung - DCFR als Entwurf eines Europäischen Zivilgesetzbuches Inhaltliche Kritik im Allgemeinen IV. Kritische Würdigung V. Zusammenfassung und Ausblick C. G rundlagen und W esensmerkm ale des Bürgschaftsrechts - Ein Vergleich der Regelungssysteme des BGB und des DCFR I. Das Bürgschaftsrecht des BGB Akzessorietätsgrundsatz a) Entstehungsakzessorietät b) Umfangs- und Fortbestandsakzessorietät c) Akzessorietät auf der Ebene der Durchsetzbarkeit d) Cessio le g is Subsidiaritätsgrundsatz a) Einrede der Vorausaufrechnung b) Einrede der Vorausklage - Zwangsvollstreckungspflichten des Gläubigers und Ausschluss der Einrede II. Das Bürgschaftsrecht des DCFR Begriff und Anwendungsbereich Akzessorietätsgrundsatz a) Entstehungsakzessorietät b) Umfangs- und Fortbestandsakzessorietät c) Akzessorietät auf der Ebene der Durchsetzbarkeit d) Cessio le g is... 53

3 10 In h altsverzeichnis 3. Grundsatz der solidarischen Haftung III. Resümee Anwendungs- und Regelungsbereich Akzessorietätsgrundsatz a) Entstehungsakzessorietät b) Umfangs- und Fortbestandsakzessorietät c) Akzessorietät auf der Ebene der Durchsetzbarkcit d) Cessio legis Art der Bürgenhaftung D. Der B ürgschaftsvertrag I. Entstehungsgeschichte der 765, 766 BGB - Grundlagen und Diskussion zur Zeit der Kodifikation des BGB II. 1. Beratungen der Ersten Kommission Beratungen der Zweiten K om m ission Beratungen des B undesrates Beratungen des R eichstages Zusammenfassung Voraussetzungen und Zustandekommen des Bürgschaftsvertrages nach dem BGB III. Der Bürgschaftsvertrag in der Rechtsprechung des Reichsgerichts Grundlagen und Zustandekommen des Bürgschaftsvertrages Anforderungen an die Verbindlichkeit a) Nichtigkeit der Hauptschuld und Wegfall des H auptschuldners 76 b) Bestimmbarkeit der Verbindlichkeit und Zulässigkeit von Globalbürgschaften Formwirksame Erklärung des Bürgen a) Telos des Formerfordernisses und Anwendungsbereich b) Umfang des Formerfordernisses und Auslegung des Bürgschaftsvertrages aa) Verbürgungswille bb) Hauptschuld und Hauptschuldner cc) Person des Gläubigers c) Anforderungen an wirksame E rteilung d) Ausnahmen von der Nichtigkeitsfolge des 125 S. 1 BGB e) Blankobürgschaften Abgrenzung zu anderen Rechtsinstituten und Personalsicherheiten a) Schuldbeitritt b) Garantievertrag IV. Der Bürgschaftsvertrag in der Rechtsprechung des B G H Grundlagen und Zustandekommen des Bürgschaftsvertrages... 88

4 In h altsv erzeich n is Anforderungen an Verbindlichkeit a) Nichtigkeit der Hauptschuld und Wegfall des Hauptschuldners... 8) b) Bestimmbarkeit der Verbindlichkeit und Zulässigkeit von Global- ^ btirgschaften... aa) Enges Verständnis vom Bestim m theitsgrundsatz bb) Abkehr vom engen Verständnis des Bestimmtheitsgrundsatzes Formwirksame Erklärung des Bürgen a) Tclos des Schriftformerfordernisses und Anwendungsbereich b) Umfang des Formerfordernisses und Auslegung des Bürgschafts- ^ Vertrages... c) Rechtsprechung des BGH zu A uslegungsproblem en d) Anforderungen an wirksame Erteilung... io? e) Ausnahmen von der Nichtigkeitsfolge des 125 S. 1 BGB f) Blankobürgschaften Abgrenzung zu anderen Rechtsinstituten und Personalsicherheiten a) Schuldbeitritt... b) Garantievertrag c) Patronatserklärung... ^ V. Zusammenfassung und Bewertung Zustandekommen des Bürgschaftsvertrages und Anforderungen an Verbindlichkeit G lobalbürgschaften Formwirksame Erklärung und Blankobürgschaften... ' ' ^ 4. Abgrenzung zu anderen Rechtsinstituten und Personalsicherheiten F a z it VI. Der Bürgschaftsvertrag im DCFR Zustandekommen des Bürgschaftsvertrages...,...,,. 2. Form erfordernis a) Anwendungsbereich der Bestimmungen für Verbraucherbürgschat ^^ ten... b) Telos und Umfang der Form vorschrift Anforderungen an die Verbindlichkeit Globalbürgschaften... a) Allgemeine Sonderbestimmungen zu G lobalbürgschaften... b) Besondere Schutzbestimmung zugunsten des Verbraucherbürgen nach Art. IV.G. - 4:105 lit. a DCFR bei Globalbürgschaften Abgrenzung zu anderen Rechtsinstituten und Personalsicherheiten a) Schuldbeitritt... b) Garantievertrag c) Patronatserklärung VII. R esü m ee...

5 12 In h altsv erzeich n is 1. Allgemeines Zustandekommen des Bürgschaftsvertrages Formerfordernis a) A nwendungsbereich b) Umfang und Anforderungen an Erteilung der Bürgschaftserklärung Globalbürgschaften Abgrenzung zu anderen Rechtsinstituten und Personalsicherheiten a) Schuldbeitritt b) Garantievertrag c) Patronatserklärung E. Vorvertragliche und vertragliche Pflichten des Bürgschaftsgläubigers I. Entstehungsgeschichte des BGB - Entscheidung und M o tiv e II. III. 1. Beratungen der Ersten Kommission Beratungen der Zweiten K om m ission Weiteres G esetzgebungsverfahren Zusammenfassung Rechtsprechung des Reichsgerichts zu vorvertraglichen und vertraglichen G läubigerpflichten Gläubigerpflichten im Vertragsanbahnungsverhältnis des Bürgschaftsvertrages Gläubigerpflichten nach Abschluss des Bürgschaftsvertrages Rechtsprechung des BGH zu vorvertraglichen und vertraglichen Gläubigerpflichten Gläubigerpflichten im Vertragsanbahnungsverhältnis des Bürgschaftsvertrages Gläubigerpflichten nach Abschluss des Bürgschaftsvertrages IV. Zusammenfassung Bewertung der Rechtsprechung durch Lehre und Literatur a) Die der Rechtsprechung folgende A n sich t b) Die Gegenauffassungen der Literatur Kritische Würdigung a) Argumentation und Begründung b) Unzureichender Bürgenschutz durch ausgearbeitete Grundsätze aa) Aufklärungspflichten gegenüber dem geschäftlich unerfahrenen Bürgen bb) Rücksichtnahmepflichten bei Neukreditierung des Schuldners Heutiger Stand und gemeinsame Auffassung V D C F R Vorvertragliche G läubigerpflichten a) Allgemeine vorvertragliche Gläubigerpflichten b) Besondere vorvertragliche Gläubigerpflichten nach Art. IVG. - 4:103 DCFR gegenüber Verbraucherbürgen

6 Inhaltsv erzeich n is 13 aa) Aufklärungspflicht des Gläubigers über das allgemeine Risiko der Bürgschaft und über die konkreten Risiken aufgrund der finanziellen Situation des Schuldners bb) Überwachung und Vergewisserung einer unabhängigen Beratung des Bürgen cc) Rechtsfolgen bei verspäteter oder unterlassener Mitteilung nach Art. 1V.G. -4 :1 0 3 Abs. 3 bis 5 DCFR Vertragliche Gläubigerpflichten a) Allgemeine Mitteilungspflichten nach Art. IVG. - 2:107 Abs. 1 DCFR b) Besondere Mitteilungspflicht gegenüber Verbraucherbürgen nach Art. IVG. -4 :1 0 6 D C F R VI. R esü m ee Vorvertragliche Gläubigerpflichten a) Aufklärung durch Gläubiger b) Beratung durch unabhängigen Dritten bei Näheverhältnis zwischen Bürge und Schuldner c) R echtsfolge Vertragliche Gläubigerpflichten F. Finanzielle Überforderung des Bürgen I. Grundlagen des deutschen Rechts Rechtsprechung des BGH bis Beschluss des Bundesverfassungsgerichts aus dem Jahre Rechtsprechung des IX. Zivilsenats seit Aktueller Stand und ständige R echtsprechung a) Krasse finanzielle Überforderung des Bürgen b) Persönlicher Schutzbereich... '84 c) Widerlegung der Vermutung durch den Gläubiger Bewertung der Rechtsprechung durch Lehre und L ite ra tu r a) Möglichkeit der Restschuldbefreiung nach den 286 ft. InsO b) Alternativer Anknüpfungspunkt und Lösungsansatz Stellungnahme... '89 II. DCFR III. R esü m ee G. Endergebnis Anhang: Recht der Personalsicherheiten im DCFR Entscheidungsregister Literaturverzeichnis Sachregister