Die gleichgeschlechtliche Ehe im Internationalen Privatrecht

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1 Studien zum vergleichenden und internationalen Recht 169 Die gleichgeschlechtliche Ehe im Internationalen Privatrecht Unter besonderer Berücksichtigung des Einflusses des EG-Vertrages Bearbeitet von Thomas Spernat 1. Auflage Buch. 307 S. Hardcover ISBN Format (B x L): 14,8 x 21 cm Gewicht: 520 g Recht > Zivilrecht > Internationales Privatrecht Zu Inhaltsverzeichnis schnell und portofrei erhältlich bei Die Online-Fachbuchhandlung beck-shop.de ist spezialisiert auf Fachbücher, insbesondere Recht, Steuern und Wirtschaft. Im Sortiment finden Sie alle Medien (Bücher, Zeitschriften, CDs, ebooks, etc.) aller Verlage. Ergänzt wird das Programm durch Services wie Neuerscheinungsdienst oder Zusammenstellungen von Büchern zu Sonderpreisen. Der Shop führt mehr als 8 Millionen Produkte.

2 Inhaltsverzeichnis Abkürzungsverzeichnis A) Einleitung I) Problemaufriss II) Gang der Untersuchung B) Existenz und Wirkungen der gleichgeschlechtlichen Ehe I) Rechtslage in Deutschland II) Rechtsvergleichender Überblick ) Europa a) Niederlande b) Belgien c) Spanien aa) Gemein-spanisches Recht bb) Recht der Autonomen Gemeinschaften d) Norwegen e) Schweden f) Portugal g) Island ) USA a) Massachusetts b) Kalifornien c) Connecticut, Iowa, Vermont, New Hampshire und District of Columbia ) Kanada ) Südafrika ) Mexiko-Stadt Distrito Federal ) Argentinien III) Ergebnis C) Qualifikation der gleichgeschlechtlichen Ehe im deutschen IPR I) Funktionelle Vergleichbarkeit der gleichgeschlecht lichen Ehe in der jeweiligen ausländischen Rechts ord nung mit den Einrichtungen des deutschen Rechts ) Intention der Gesetzgeber und der Gerichte ) Formale Konzeption der gleichgeschlechtlichen Ehe

3 3) Voraussetzungen und Wirkungen der gleichgeschlechtlichen Ehe a) Vaterschaftsvermutung b) Elternfiktion bei künstlicher Befruchtung c) Adoption d) Ergebnis zu 3) ) Ergebnis zu I) II) Einordnung unter die Rechtsbegriffe des deutschen Kollisionsrechts 61 1) Gleich- bzw. Verschiedengeschlechtlichkeit der Partner als maßgebliches Unterscheidungskriterium zwischen Art. 17b und den Art. 13ff. EGBGB a) Art. 17b EGBGB als Sonderregelung für gleichgeschlechtliche Paare b) Verschiedengeschlechtlichkeit als konstitutives Merkmal in Art. 13 EGBGB c) Ergebnis ) Vor- und Nachteile der Anknüpfungsmomente a) Kappungsregel in Art. 17b IV EGBGB aa) Allgemeines zu Art. 17b IV EGBGB bb) Anwendbarkeit des Art. 17b IV EGBGB auf gleichgeschlechtliche Ehen cc) Ergebnis b) Registrierungsort versus Staatsangehörigkeit c) Ergebnis ) Kollisionsrechtliche Nachvollziehung der Trennung zwischen Ehe und eingetragener Lebenspartnerschaft im materiellen Recht III) Ergebnis D) Verstoß einer im Ausland wirksam geschlossenen gleichgeschlechtlichen Ehe gegen den deutschen ordre public I) Einführung in die Problematik II) Grundrechtsverstoß durch Anerkennung einer im Ausland geschlossenen gleichgeschlechtlichen Ehe Art. 6 S. 2 EGBGB ) Art. 6 I GG a) Schutzbereich aa) Ehebegriff bb) Aspekte des Eheschutzes b) Eingriff aa) Abwehrrecht bb) Institutsgarantie

4 aaa) Einfluss des Charakters als Vorfrage auf das Eingreifen des ordre public bbb) Verstoß des Ergebnisses der Anerkennung gegen die Institutsgarantie cc) Wertentscheidende Grundsatznorm aaa) Verbot der Benachteiligung der Ehe bbb) Gebot der Förderung der Ehe ccc) Abstandsgebot (1) Wortlaut (2) Entstehungsgeschichte (3) Systematik (4) Sinn und Zweck (5) Ergebnis zu ccc) ddd) Ergebnis zu cc) dd) Polygame Ehe ee) Ergebnis zu b) c) Ergebnis zu 1) ) Allgemeines Persönlichkeitsrecht des Kindes (Art. 2 I i.v.m. Art. 1 I GG) ) Ergebnis III) Unvereinbarkeit der Anerkennung mit wesentlichen Grundsätzen des deutschen Rechts Art. 6 S. 1 EGBGB IV) Ergebnis E) Einfluss des Europarechts I) Zugang zur gleichgeschlechtlichen Eheschließung in der EU Konfliktpotenzial ) Voraussetzungen der Eingehung einer gleichgeschlechtlichen Ehe in den Niederlanden a) Zuständigkeit b) Kollisionsrecht c) Ergebnis ) Voraussetzungen in Belgien a) Zuständigkeit b) Kollisionsrecht c) Ergebnis ) Voraussetzungen in Spanien a) Zuständigkeit b) Kollisionsrecht

5 12 aa) Ordre public bb) Geschlechtsverschiedenheit als objektives Erfordernis des Instituts der Ehe cc) Ergebnis zu b) c) Ergebnis zu 3) ) Ergebnis zu I) II) Verletzung einer Grundfreiheit ) Anwendungsbereich der Art. 39, 43 und 49 EGV a) Sachlicher Anwendungsbereich b) Persönlicher Anwendungsbereich ) Eingriff a) Diskriminierung b) Beschränkungsverbot aa) Gebhard-Formel bb) Keck-Rechtsprechung aaa) Übertragbarkeit bbb) Durchführung der Übertragung cc) Marktzugang c) Beschränkung bei Nichtanerkennung einer im Ausland wirksam geschlossenen gleichgeschlechtlichen Ehe infolge der Einordnung unter Art. 13 EGBGB aa) Beschränkung durch Verlust des Ehestatus als solchen bb) Beschränkung durch die Folgen des Ehestatusverlustes aaa) Unterhalt, Erbrecht, Güterrecht, Abstammung, Scheidung bbb) Namensrecht (1) Namenswahl bei einer Eheschließung in Spanien (2) Namenswahl bei einer Eheschließung in den Niederlanden (3) Namenswahl bei einer Eheschließung in Belgien (4) Ergebnis zu bbb) ) Gesamtergebnis III) Verstoß gegen Art. 18 EGV ) Anwendungsbereich a) Sachlicher Anwendungsbereich b) Persönlicher Anwendungsbereich

6 2) Eingriff a) Diskriminierungsverbot b) Beschränkungsverbot aa) Literatur und Schlussanträge der Generalanwälte bb) Rechtsprechung des EuGH aaa) Rs. Wijsenbeek bbb) Rs. D Hoop ccc) Rs. Pusa ddd) Rs. Zhu/Chen eee) Rs. Schempp fff) Rs. De Cuyper ggg) Rs. Tas-Hagen hhh) Rs. Turpeinen iii) Rs. Schwarz jjj) Rs. Morgan und Bucher kkk) Rs. Kommission gegen Bundesrepublik Deutschland lll) Rs. Niebüll (II) mmm) Ergebnis zu bb) cc) Ergebnis zu b) c) Maßstab der Beschränkung aa) Keck-Rechtsprechung bb) Rechtsprechung des EuGH zu Art. 18 EGV aaa) Rs. D Hoop bbb) Rs. Zhu/Chen ccc) Rs. Schempp ddd) Rs. Tas-Hagen eee) Rs. Morgan und Bucher fff) Rs. Kommission gegen Bundesrepublik Deutschland ggg) Rs. Niebüll (II) hhh) Ergebnis cc) Vorschläge der Literatur aaa) Art. 18 EGV ausschließlich als Aufenthaltsrecht bzw. spezifische Zugangs- und Aufenthaltsbeschränkung bbb) Nachteile wegen Migration ccc) Spürbarkeitskriterium ddd) Kombination der drei aufgezeigten Ansätze dd) Ergebnis

7 14 d) Bestehen einer spürbaren Beschränkung bei Nichtanerkennung einer im Ausland wirksam geschlossenen gleichgeschlechtlichen Ehe infolge der Einordnung unter Art. 13 EGBGB aa) Belastungen infolge der Nichtanerkennung durch Anwendung von Art. 13 EGBGB aaa) Unterhaltsrecht bbb) Erbrecht ccc) Güterrecht ddd) Eltern-Kind-Verhältnis (1) Abstammungsrecht (2) Adoption (3) Sorge- und Umgangsrecht (4) Bedeutung für das Kind eee) Scheidung fff) Zwischenergebnis ggg) Einfluss der Möglichkeit privatautonomer Vereinbarungen bzw. bestehender Rechtswahlmöglichkeiten auf eine Verletzung des allgemeinen Freizügigkeitsrechts (1) Sachlich dispositives Recht (2) Rechtswahlfreiheit (3) Ergebnis zu ggg) hhh) Sonderfälle (1) Mittelbarer Zuzug nach Deutschland (2) Eheschließungstourismus (3) Ergebnis zu hhh) iii) Ergebnis zu aa) bb) Geltendmachung der familien- und erbrechtlichen Ansprüche und Gestaltungsrechte im Herkunftsstaat aaa) Prinzipielle Bedenken bbb) Zuständigkeit der Gerichte des Herkunftsstaates (1) Zuständigkeitsregelungen (2) Notzuständigkeit Belgien (2.1) Unanwendbarkeit (2.2) Verwehrung effektiven Rechtsschutzes (2.3) Ergebnis (3) Notzuständigkeit Spanien (4) Ergebnis zu bbb) ccc) Ergebnis zu bb) cc) Ergebnis zu d)

8 e) Ergebnis zu 2) ) Rechtfertigung a) RiLi 2004/38/EG b) Öffentliche Ordnung c) Zwingende Gründe des Allgemeinwohls aa) Verhinderung von Eheschließungstourismus bb) Vermeidung hinkender Ehen internationaler Entscheidungseinklang d) Ergebnis zu 3) ) Ergebnis zu III) IV) Konsequenzen aufgrund der Verletzung des EG-Vertrages ) Grundfreiheiten als versteckte Kollisionsnormen ) Europarechtskonforme Auslegung des deutschen IPR a) Eingriff in Art. 18 EGV aa) Nichtanerkennung infolge der Anwendung des Art. 17b I 1 EGBGB aaa) Deutsch-niederländische Eheschließung in Belgien bbb) Belgisch-thailändische Eheschließung in Belgien ccc) Ergebnis bb) Belastungen der Ehepartner trotz Anerkennung nach Art. 17b I 1 EGBGB aaa) Unterhaltsrecht bbb) Erbrecht ccc) Güterrecht ddd) Eltern-Kind-Verhältnis (1) Abstammungsrecht (2) Adoption (2.1) Stiefkindadoption (2.2) Gemeinsame Adoption (3) Sorge- und Umgangsrecht (4) Bedeutung für das Kind eee) Auflösung fff) Ergebnis zu bb) cc) Ergebnis zu a) b) Rechtfertigung aa) Nichtanerkennung infolge der Anwendung des Art. 17b I 1 EGBGB

9 16 bb) Belastungen der Ehepartner trotz Anerkennung nach Art. 17b I 1 EGBGB cc) Ergebnis zu b) c) Ergebnis zu 2) ) Lösung de lege ferenda a) Anerkennungsprinzip aa) Definition bb) Vorteile cc) Konstruktion aaa) Bestandskraft der Eheurkunde bbb) Beweisvermutung der Eheurkunde ccc) Verwendung des Prinzips der Anerkennung in bestehenden Normen (1) Haager Eheschließungsübereinkommen von (2) IPR-Reform in Deutschland (3) Art. 45 I Schweizer Bundesgesetz über das Internationale Privatrecht (IPRG) (4) Entwurf der Groupe européen de droit international privé (5) CIEC-Übereinkommen über die Anerkennung von Lebenspartnerschaften (6) Haager Adoptionsübereinkommen von (7) Ergebnis zu ccc) ddd) Ergebnis cc) dd) Ergebnis zu a) b) Ausgestaltung einer Kollisionsnorm für im Ausland geschlossene gleichgeschlechtliche Ehen aa) Rechtswahlmöglichkeit bb) Neufassung der bestehenden allseitigen Kollisionsnormen aaa) Europarechtliche Notwendigkeit einer einheitlichen Lösung im deutschen Kollisionsrecht bbb) Sinn einer einheitlichen Lösung im deutschen Kollisionsrecht ccc) Ergebnis cc) Formulierung dd) Umfang der Verweisung

10 aaa) Sachnormverweisung bbb) Gesamtverweisung isd Art. 4 I EGBGB (single renvoi-theorie) ccc) Foreign-court-Theorie ddd) Verweisung auf die zuständige Rechtsordnung Blockverweisung eee) Ergebnis ee) Einschränkung der vorgeschlagenen neuen Kollisionsnorm aaa) Begrenzung auf diejenigen Fälle, in denen der EG-Vertrag die Aufrechterhaltung des Status verlangt bbb) Einschränkung im Hinblick auf den persönlichen Anwendungsbereich ccc) Einschränkung im Hinblick auf den sachlichen Anwendungsbereich ddd) Einschränkung im Hinblick auf den Eingriff (1) Eheschließungstourismus (2) Mittelbarer Zuzug nach Deutschland (3) Ergebnis eee) Vereinbarkeit der Einschränkung mit Art. 18 EGV 216 fff) Ergebnis ff) Ausweitung auf verschiedengeschlechtliche Ehen gg) Ergebnis V) Gesamtergebnis F) Schluss Literaturverzeichnis Gesetzesanhang: Stand