Die Anwendung des EuGVÜ durch portugiesische Gerichte unter Berücksichtigung des autonomen internationalen Zivilverfahrensrechts

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1 : < ' ' ' ' ' Alexander Rathenau Die Anwendung des EuGVÜ durch portugiesische Gerichte unter Berücksichtigung des autonomen internationalen Zivilverfahrensrechts PETER LANG Europäischer Verlag der Wissenschaften

2 VII Inhaltsverzeichnis Abkürzungsverzeichnis XIX A. Einleitung... 1 I. Das autonome internationale Zivilverfahrensrecht Portugals 1 1. Die jüngsten Gesetzesreformen von 1997,2000 und Die wichtigsten Änderungen im Überblick 2 II. Das Brüsseler Übereinkommen in der portugiesischen Rechtsprechung.. 2 III. Der Gerichtsaufbau im Zivilverfahren 6 1. Erstinstanzliche Gerichte ( tribunais de comarca") 6 a) Unterteilung in Verfahrenstypen 6 b) Zulässigkeit von ordentlichen Rechtsmitteln 7 2. Die Abschaffung der Jribunais de ctrculo" (Kreisgerichte) 8 3. Zugang zu den Gerichtsentscheidungen 8 4. Zweitinstanzliche Gerichte { tribunais das relagöes") 9 5. Oberster Gerichtshof (,JSupremo Tribunal de Justiga") 9 B. Die Verdrängung des autonomen internationalen Zivilverfahrensrechts durch den Anwendungsbereich vorrangiger RechtSQuellen « I. Das EuGVÜ, LugÜ und die Brüssel I-VO 11 II. Portugiesische Rechtsprechung Entscheidung des Tribunal da Relagäo de Lisboa vom 5. Dezember a) Sachverhalt 12 b) Gerichtliche Entscheidung 13 c) Bewertung 13 aa) Vorrang des EuGVÜ 13 bb) Exkurs: Ermittlung des anwendbaren Rechts nach dem EVÜ 15 cc) Forum legis? 18 (1) Aus der Sicht des autonomen internationalen Zivilverfahrensrechts 18 (2) Im Rahmen des Anwendungsbereiches der Europäischen Zuständigkeitsordnungen 19 d) Fazit Weitere Beispiele der Missdeutung von Art. 3II EuGVÜ/LugÜ/Brüssel I-VO aus den Jahren 2000 und Entscheidung des Supremo Tribunal de Justiga vom 16. Mai a) Sachverhalt 21 b) Gerichtliche Entscheidung 21 c) Bewertung 21 d) Fazit 22

3 vin 4. Entscheidung des Supremo Tribunal de Justiga vom 5. November a) Sachverhalt 22 b) Gerichtliche Entscheidung 23 c) Bewertung 24 d) Fazit Weitere Entscheidungen...27 a) Entscheidung des Supremo Tribunal de Justiga vom 23. April b) Entscheidung des Supremo Tribunal de Justiga vom 23. September Fortsetzung der Unregelmäßigkeiten in der neueren Rechtsprechung aus den Jahren 2003 und C. Internationaler Sachverhalt als Anwendungsvoraussetzung? 29 I. Auslandsbezug bei Art. 2 ff. EuGVÜ/Brüssel I-VO und Art. 17 EuGVÜ (Art. 23 Brüssel I-VO) 29 II. Portugiesische Rechtsprechung Art. 2 ff. EuGVÜ/Brüssel I-VO Art. 17 EuGVÜ (Art. 23 Brüssel I-VO) 31 D. Das Konkurrenzverhältnis zwischen dem LugÜ und EuGVÜ bzw. der Brüssel I-VO 33 I. Portugal und das Lugano-Übereinkommen 33 n. Art. 54b LugÜ Art. 54b II a) LugÜ Art. 54b II c) LugÜ 35 HI. Portugiesische Rechtsprechung Entscheidung des Tribunal da Relagäo de Coimbra vom 14. Dezember a) Sachverhalt 36 b) Gerichtliche Entscheidung 36 c) Bewertung 36 d) Fazit Entscheidung des Tribunal da Relagäo de Coimbra vom 12. Juli a) Sachverhalt 37 b) Gerichtliche Entscheidung 37 c) Bewertung 38 d) Fazit Entscheidung des Tribunal da Relagäo do Porto vom 27. Februar a) Sachverhalt 38 b) Gerichtliche Entscheidung 39

4 K c) Bewertung 39 d) Fazit Entscheidung des Tribunal da Relagäo do Porto vom 16. Oktober a) Sachverhalt 40 b) Gerichtliche Entscheidung 40 c) Bewertung 41 d) Fazit Fehlurteile auch in der neueren Rechtsprechung aus dem Jahr IV. Gesamtwürdigung 42 E. Interpretation und Anwendung des EuGVÜ/LugÜ und der Brüssel 1-VO 43 I. Berücksichtigung der Rechtsprechung des Europäischen Gerichtshofs (EuGH) Relevanz der Rechtsprechung des EuGH Der EuGH in der portugiesischen Rechtsprechung Hinweise auf das Vorabentscheidungsverfahren in den Gerichtsentscheidungen 45 II. Berücksichtigung des portugiesischen und ausländischen Schrifttums und Rechtsprechung Relevanz der Rechtsvergleichung Portugiesische Rechtsprechung 47 F. Ausgeschlossene Rechtsgebiete nach Art. 1II EuGVÜ/Brüssel I-VO.. 49 I. Konkurse, Vergleiche und ähnliche Verfahren: Entscheidung des Tribunal da Relagäo de Coimbra vom 17. Oktober II. Schiedsgerichtsbarkeit: Entscheidung des Supremo Tribunal de Justiga vom 23. September Sachverhalt Gerichtliche Entscheidung Bewertung 51 G. Gerichtsstand des Beklagtenwohnsitzes I. Der Grundsatz actor sequitur forum rei in Art. 65 I a) CPC n.f Die Aufwertung des Grundsatzes actor sequitur forum rei Streitgenossenschaft Ausnahme bei unbeweglichen Sachen im Ausland, Art. 651 a) 2. HS CPC n.f. 60 II. Wegfall des exorbitanten Gerichtsstandes in Art. 65II CPC a.f. 61 HI. Der allgemeine Gerichtsstand gem. Art. 21 EuGVÜ/LugÜ/Briissel I- VO in der portugiesischen Rechtsprechung Verhinderung eines Prozessbeginns in Portugal durch die dort ansässigen Beklagten 62

5 X 2. Bestimmung des Wohnsitzes" nach Art. 52,53 EuGVÜ/LugÜ bzw. Art. 59,60 Brüssel I-VO Maßgeblicher Zeitpunkt für das Bestehen eines Wohnsitzes in einem Vertrags- bzw. Mitgliedstaat 65 H. Gerichtsstand für Vertragsklagen I. Der Gerichtsstand des Erfüllungsortes in Art. 65 I b) i. V. m. 741 CPC n.f Doppelfunktionalität der örtlichen Gerichtsstände Einzelmeinung von Teixeira de Sousa Ermittlung des Gerichtsstandes nach Art. 651 b) i. V. m. 741 CPC n.f 71 a) Vertragliche Ansprüche 72 b) Maßgebliche Verpflichtung 73 c) Maßgebliche Rechtsordnung zur Bestimmung des Erfüllungsortes. 73 d) Erfüllungsortvereinbarungen 74 e) Die Wahl zwischen dem Erfüllungsort und Beklagtenwohnsitz 75 II. Der Gerichtsstand des Erfüllungsortes gem. Art. 5 Nr. 1 EuGVÜ/LugÜ/Brüssel I-VO in der portugiesischen Rechtsprechung Das Verhältnis zwischen Art. 21 und 5 der Europäischen Zuständigkeitsordnungen Bezug zu einem anderen Vertrags- bzw. Mitgliedstaat (Eingangssatz zu Art. 5) Die vertragliche Rückabwicklung und der Gerichtsstand des Erfüllungsortes 77 a) Entscheidung des Tribunal da Relagäo de Coimbra vom 26. Januar b) Entscheidung des Tribunal da Relagäo de Lisboa vom 13. März aa) Bewertung der beiden Entscheidungen 78 bb) Vertretene Meinungen 79 cc) Stellungnahme 80 dd) Ergebnis 81 c) Neuere Rechtsprechung des Obersten Gerichtshofs aus dem Jahr Die Ermittlung des Erfüllungsortes i. S. v. Art. 5 Nr. 1 HS. 1 EuGVÜ/LugÜ und Art. 5 Nr. 1 a) Brüssel I-VO 82 a) Entscheidung des Tribunal da Relagäo do Porio vom 2. April aa) Sachverhalt 83 bb) Gerichtliche Entscheidung 83 cc) Bewertung 84 b) Entscheidung des Tribunal da Relagäo de Coimbra vom 17. Dezember

6 XI aa) Sachverhalt 84 bb) Gerichtliche Entscheidung 85 cc) Bewertung 85 dd) Exkurs: Die Vorschrift des Art. 348 CC (~ 293 ZPO) 86 c) Entscheidung des Tribunal da Relagäo de Lisboa vom 18. Dezember aa) Sachverhalt 87 bb) Gerichtliche Entscheidung 87 cc) Bewertung 87 dd) Urteil der Revisionsinstanz 88 ee) Die Regelung in Art. 5 Nr. 1 b) Brüssel I-VO 89 d) Entscheidung des Tribunal da Relagäo do Porto vom 7. Februar aa) Sachverhalt 90 bb) Gerichtliche Entscheidung 90 cc) Bewertung 90 e) Entscheidung des Supremo Tribunal de Justiga vom 3. März aa) Sachverhalt 91 bb) Gerichtliche Entscheidung 91 cc) Bewertung 91 f) Weitere Entscheidungen im Überblick 91 g) Neuere Rechtsprechung des Obersten Gerichtshofs aus dem Jahr h) Exkurs: Anwendung des EVÜ durch den Obersten Gerichtshof 92 i) Gesamtbewertung 93 I. Sonderregelungen betreffend Arbeitsrechtsstreitigkeiten I. Die arbeitsrechtlichen Zuständigkeitsvorschriften in Art. 10 ff. CPT n.f Die Doppelfunktionalität der örtlichen Arbeitsgerichtsstände 95 a) Allgemeiner Gerichtsstand des Beklagtenwohnsitzes gem. Art HS i. V. m. 13 CPTn.F 95 b) Besondere Arbeitsgerichtsstände nach Art. 10 i. V. m. 14 ff. CPT n.f Das exorbitante Territorialprinzip in Art HS CPT n.f 97 II. Die besondere Zuständigkeit für individuelle Arbeitsverträge gem. Art. 5 Nr. 1 HS. 2,3 EuGVÜ (Art Brüssel I-VO) in der portugiesischen Rechtsprechung Entscheidung des Supremo Tribunal de Justiga vom 11. Mai Entscheidung des Supremo Tribunal de Justiga vom 4. Dezember J. Gerichtsstand für Deliktsklagen 101 I. Die Behandlung von Deliktsklagen im autonomen Recht 101

7 xn 1. Art. 65 I b) i. V. m. Art. 74II CPC n.f. (forum comissi delicti) Das exorbitante Territorialprinzip in Art. 651 c) CPC n.f. und dessen besondere Bedeutung bei Deliktsklagen 101 a) Der nahezu uferlose Anwendungsbereich des Territorialprinzips b) Die Systemwidrigkeit des Territorialprinzips 104 II. Der Gerichtsstand für Deliktsklagen gem. Art. 5 Nr. 3 EuGVÜ/LugÜ/Briissel I-VO in der portugiesischen Rechtsprechung Vorbemerkung Portugiesische Rechtsprechung 107 a) Entscheidung des Supremo Tribunal de Justiga vom 23. September aa) Sachverhalt 107 bb) Gerichtliche Entscheidung 107 cc) Bewertung 108 b) Entscheidung des Tribunal da Relagäo de Coimbra vom 11. November c) Entscheidung des Tribunal da Relagäo do Porto vom 28. September aa) Sachverhalt 109 bb) Gerichtliche Entscheidung 109 cc) Bewertung 110 (1) Ubiquitätsprinzip 110 (2) Zuständigkeit für den gesamten Schaden? 111 d) Weitere Berufungsgerichtsentscheidungen und der Wandel der Rechtsprechung des Obersten Gerichtshofs im Jahr e) Gesamtbewertung 116 K. Gerichtsstandsvereinbarungen I. Vereinbarungen über die internationale Zuständigkeit nach Art. 99 CPCn.F Derogation und Prorogation Auf die Vereinbarung" i. S. v. Art. 991 CPC n.f. anwendbares Recht Wählbare Gerichte Annahme der Prorogation durch das bestimmte Gericht, Art. 99III b) CPC n.f. (Art. 99 HI a) CPC a.f.) Das ernsthaftes Interesse" i. S. v. Art. 99III c) CPC n.f. (Art. 99 UI b) CPC a.f.) Bestimmbarkeit der Rechtsstreitigkeit und des Gerichts nach Art. 99 I, HI e) CPC n.f Formelle Anforderungen gem. Art. 99 ffl e), IV CPC n.f. (Art. 99 HI d) i. V. m. 100 H CPC a.f.) Einschränkungen 126

8 XIII a) Ausschließliche internationale Zuständigkeiten, Art. 99 in d) i. V. m. Art. 65-ACPC n.f 126 b) Disponible Rechte i. S. v. Art. 99 UJ a) CPC n.f. 130 c) Verbot der Derogation der Gerichte in Seerechtssachen und im Arbeitsrecht 130 aa) Seerecht, Art. 7 des Gesetzes Nr. 35/86 vom 4. September 130 bb) Arbeitsrecht, Art. 11 CPT n.f. (Art. 12 CPT a.f.) 132 d) Allgemeine Geschäftsbedingungen, Art. 19 g) RCCG (AGB- Gesetz) Wirkung: Vermutung zugunsten eines alternativen Charakters, Art. 99 ü 2. Teil CPC n.f. (Art. 99IV CPC a.f.) 133 II. Gerichtsstandsvereinbarungen gem. Art. 17 EuGVÜ und Art. 23 Brüssel I-VO in der portugiesischen Rechtsprechung Bedeutung der Formalternativen in Abs. 1 S. 2 bzw. S Gerichtsstandsklausel in einer Faktura 138 a) Entscheidung des Tribunal da Relagäo do Porto vom 19. Juni aa) Sachverhalt 138 bb) Gerichtliche Entscheidung 138 cc) Bewertung 138 b) Entscheidung des Tribunal da Relagäo de Coimbra vom 19. Oktober aa) Sachverhalt 142 bb) Gerichtliche Entscheidung 142 cc) Bewertung Gerichtsstandsklausel im kaufmännischen Bestätigungsschreiben = Entscheidung des Supremo Tribunal de Justiga vom 12. Juni a) Sachverhalt 144 b) Gerichtliche Entscheidung 145 c) Bewertung 145 aa) Intertemporaler Anwendungsbereich 145 bb) Vorliegen einer wirksamen Vereinbarung" i. S. v. Art. 171 EuGVÜ 146 cc) Subjektives Element in Art. 171S. 2 c) EuGVÜ (Art. 231S. 3 c) Brüssel I-VO) 149 dd) Vereinbarung nur zugunsten einer Partei" i. S. v. Art. 17IV EuGVÜ 150 ee) Die Regelung in Art. 231S. 2 Brüssel I-VO Zusendung eines Bestellscheines mit einer Gerichtsstandsklausel = Entscheidung des Supremo Tribunal da Justiga vom 1. Juli a) Sachverhalt 152 b) Gerichtliche Entscheidung 152 c) Bewertung 153

9 xrv 5. Gerichtsstandsklausel im Konnossement = Entscheidung des Tribunal da Relagäo de Lisboa vom 21. Mai a) Sachverhalt 154 b) Gerichtliche Entscheidung 154 c) Bewertung 155 aa) Beziehung Verfrachter-Befrachter 155 bb) Beziehung Drittinhaber-Verfrachter Gesamtbewertung 158 L. Gerichtsstand der rügelosen Einlassung 161 I. Das Fehlen eines Gerichtsstandes der rügelosen Einlassung im Prozessrecht Portugals 161 U. Die rügelose Einlassung nach Art. 18 EuGVÜ (Art. 24 Brüssel I-VO) in der portugiesischen Rechtsprechung Einleitung Entscheidung des Tribunal da Relagäo do Porto vom 3. Februar a) Sachverhalt 161 b) Gerichtliche Entscheidung 162 c) Bewertung 162 M. Anerkennung und Vollstreckung 167 I. Versagungsgründe für die Anerkennung ausländischer Entscheidungen nach Art. 1096,1100 CPC n.f Echtheit der Urkunde und Verständlichkeit, Art a) CPC Rechtskraft des anzuerkennenden Urteils, Art b) CPC Keine fraudulöse Zuständigkeitsbegründung oder ausschließliche Zuständigkeit, Art c) CPC n.f. (Abschaffung des Spiegelbildprinzips) Keine Einrede der Rechtshängigkeit, Art d) CPC Ordnungsgemäße Ladung und Einhaltung der Verfahrensgrundsätze, Art e) CPC n.f Öffentliche Ordnung, Art f) CPC n.f. (materiellrechtlicher ordrepublic) Zusätzliche Anerkennungshindemisse nach Art CPC n.f. (Anfechtung) 174 a) Art U CPC n.f. (Widerspruch zum inländischen Kollisionsrecht) 174 b) Art H i. V. m. 771 c), d), f) CPC n.f. (Auffindung neuer Urkunden und korrupte Richter) 175 II. Versagungsgründe für die Anerkennung und Vollstreckungsvoraussetzungen nach dem EuGVÜ in der portugiesischen Rechtsprechung Einleitung 176

10 XV 2. Entscheidung mit vollstreckbarem Inhalt nach Art. 31,25 EuGVÜ (Art. 38, 32 Brüssel I-VO): Entscheidung des Tribunal da Relagäo do Porto vom 2. Oktober Gründe für die Versagung der Anerkennung gem. Art. 27 Nr. 1,2 EuGVÜ/LugÜ (Art. 34 Nr. 1,2 Brüssel I-VO) 178 a) Entscheidung des Supremo Tribunal de Justiga vom 24. Februar aa) Ordnungsgemäße Zustellung, Art. 27 Nr. 2 LugÜ 178 (1) Fehlende Übersetzung 178 (2) Verweigerung der Annahme und Nichteinlassung 180 bb) Rechtzeitigkeit 181 b) Entscheidung des Tribunal da Relagäo de Lisboa vom 10. November c) Entscheidung des Tribunal da Relagäo do Porto vom 5. Februar Keine der Nachprüfung der Zuständigkeit und das Verbot des sog. revision aufond, Art. 281, III EuGVÜ (Art. 351, HI Brüssel I-VO) und Art. 29 EuGVÜ (Art. 36 Brüssel I-VO) Einzelne Fragestellungen 185 a) Aussetzung des Verfahrens gem. Art. 381 EuGVÜ (Art. 461 Brüssel I-VO): Entscheidung des Supremo Tribunal de Justiga vom 11. Juli aa) Sachverhalt 185 bb) Gerichtliche Entscheidung 186 cc) Bewertung : 186 (1) Vollstreckbarkeit der ausländischen Entscheidung 186 (2) Aussetzung des Verfahrens 187 b) Suspensiveffekt des Rechtsbehelfs nach Art. 36 EuGVÜ (Art. 43 Brüssel I-VO): Entscheidung des Tribunal da Relagäo do Porto vom 7. Juni N. Intertemporaler Anwendungsbereich I. Der zeitliche Anwendungsbereich der reformierten prozessualen Vorschriften des CPC und CPT 189 II. Das Inkrafttreten des 3. Beitrittsübereinkommens von Donostia/San Sebastian von 1989 und dessen Übergangsbestimmungen Art. 291 des 3. Beitrittsübereinkommens von 1989 bzw. Art. 541 EuGVÜ/LugÜ 190 a) Lehre in Deutschland 192 b) Schrifttum und Rechtsprechung in Portugal 192 c) Diskussion Auslegung des Art. 29II des 3. Beitrittsübereinkommens von 1989 bzw. Art. 54 JJ EuGVÜ/LugÜ 196 a) Maßgeblicher Zeitpunkt des Inkrafttretens 196

11 XVI b) Ergebnis 197 aa) Art. 29 I des 3. BeitrittsÜb differenziert zwischen der Zuständigkeit und der Anerkennung und Vollstreckung 197 (1) Zuständigkeit 197 (2) Anerkennung und Vollstreckung 198 bb) Die Ausnahmeregelung des Art. 29II des 3. BeitrittsÜb Portugiesische Rechtsprechung über den intertemporalen Anwendungsbereich 198 a) Entscheidung des Supremo Tribunal de Justiga vom 26. Mai aa) Sachverhalt 198 bb) Gerichtliche Entscheidung 198 cc) Bewertung 199 dd) Fazit 200 b) Entscheidung des Tribunal da Relagäo de Coimbra vom 17. Oktober aa) Sachverhalt 200 bb) Gerichtliche Entscheidung 200 cc) Bewertung 201 dd) Fazit 203 c) Entscheidung des Supremo Tribunal de Justiga vom 7. Dezember aa) Sachverhalt 203 bb) Gerichtliche Entscheidung 203 cc) Bewertung 204 dd) Fazit 204 d) Entscheidung des Tribunal da Relagäo de Coimbra vom 14. Dezember aa) Sachverhalt 205 bb) Gerichtliche Entscheidung 205 cc) Bewertung 205 dd) Fazit 206 e) Entscheidung des Tribunal da Relagäo de Coimbra vom 12. Juli aa) Sachverhalt 206 bb) Gerichtliche Entscheidung 207 cc) Bewertung 207 dd) Fazit 208 f) Entscheidung des Tribunal da Relagäo de Lisboa vom 10. November aa) Sachverhalt 209 bb) Gerichtliche Entscheidung 209 cc) Bewertung 209 dd) Fazit Gesamtwürdigung 210

12 XVII O. Zusammenfassung/Schlussbetrachtungen I. Das EuGVÜ in der portugiesischen Rechtsprechung 213 II. Das autonome internationale Zivilverfahrensrecht Portugals 218 Breve introducäo e resumo em portugues (Kurze Einführung und Zusammenfassung auf portugiesisch) ANHANG: Gegenüberstellung der alten und neuen Fassung der wichtigsten autonomen internationalen Zuständigkeits- und Anerkennungsvorschriften I. OFFIZIELLER TEXT 227 H. ÜBERSETZUNG 240 Literaturverzeichnis 253