... Revision, Inhaltsübersicht. Seite Teil A. Allgemeiner Teil... 1

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1 Revision, Inhaltsübersicht Revision Inhaltsübersicht Inhaltsübersicht Inhaltsübersicht Teil A. Allgemeiner Teil... 1 I. Grundlagen (Weitnauer) Begriffsdefinitionen Gründe für einen Buy-Out Transaktionsstruktur Private Equity und Mittelstandsfinanzierung II. Die Entwicklung des Buy-Out-Geschäfts (Weitnauer) Die Entwicklung in den USA Die Situation in Deutschland und Europa III. Regulierung von Private Equity Fonds (Weitnauer) Derzeitige rechtliche Rahmenbedingungen Die AIFM-Richtlinie Das Kapitalanlagegesetzbuch (KAGB) Teil B. Die Finanzierung des Buy-Out I. Strukturierung einer Buy-Out Finanzierung (Hähnel) Allgemeine Rahmenbedingungen und Einflussfaktoren für die Strukturierung Strukturierungselemente II. Finanzierung und Management in der Praxis: Nachfolge und andere Konstellationen (Schroeder) Besonderheiten bei der Finanzierung eines Management gesteuerten Buy-Out Entwicklung des Finanzierungskonzepts in der Praxis Fazit für das Vorhaben eines MBO/MBI-Managers und die Finanzierung III. Bewertung (Nestler) Wert und Preis Methoden der Unternehmensbewertung Preisfindung IX

2 Revision, Medien mi Inhaltsübersicht Teil C. Steuerliche Gestaltung eines Buy-Out I. Steuerliche Zielsetzung bei Buy-Outs (Eisen) II. Konkrete Besteuerung von Buy-Out-Transaktionen (Eisen) Asset Deal Share Deal mit Personengesellschaften als Zielgesellschaft Share Deal mit Kapitalgesellschaften als Zielgesellschaft Teil D. Rechtliche Gestaltung eines Buy-Out X I. Gründung und Ausgestaltung eines gemeinsamen Akquisitionsvehikels (Weitnauer) Wahl der Gesellschaftsform Gesellschaftervereinbarung II. Rechtliche Gestaltung von Managementbeteiligungen (Weitnauer) Interessenlage Beteiligung als Gesellschafter Tantiemen und Phantom Stock III. Die Finanzierung (Weitnauer) Eigenkapital Mezzanine Finanzierung Fremdkapital IV. Rechtliche Grenzen von Umstrukturierungsmaßnahmen (Weitnauer) Problemstellung Dividendenausschüttung Verschmelzung Abschluss eines Beherrschungs- oder Gewinnabführungsvertrags V. Rechtliche Grenzen von Eingriffen in das Vermögen der Zielgesellschaft (Weitnauer) Haftung der Gesellschafter nach Kapitalerhaltungsregeln Deliktische Gesellschafterhaftung aus existenzvernichtendem Eingriff Haftung der geschäftsführenden Organe VI. Der Erwerb der Zielgesellschaft (Weitnauer) Publizitätspflichten und Fusionskontrolle

3 Revision, Inhaltsübersicht 2. Pflichten des Managements bei den Buy-Out-Verhandlungen Verhandlungs- und Prüfungsphase Der Unternehmenskaufvertrag Teil E. Managementbeteiligung beim Institutionellen Buy-Out I. Ausgangssituation (Himmelreich/Rose) Situation des Managements beim IBO Situation des Finanzinvestors beim IBO Managementbeteiligung als Anreizsystem II. Wirtschaftliche Eckpunkte einer Managementbeteiligung (Himmelreich/Rose) Teilnehmerkreis Finanzielle Attraktivität der Managementbeteiligung Wesentliche Spielregeln der Managementbeteiligung Secondary IBO Steuern III. Einbindung der Managementbeteiligung in den Verkaufsprozess (Himmelreich/Rose) Zeitrahmen Aspekte der Verhandlung Verhandlungsspielraum Teil F. Die Umsetzung eines Buy-Out nach dem Closing I. Wesentliche Einflussfaktoren auf die Post Closing Phase (Giessler) Zustand des Unternehmens Transaktionskontext/-anlass Zielsetzungen des Erwerbers Interessenkonstellationen/Principal Agent Problem/ Informationsasymetrie Vorgehensweise Besondere Faktoren II. Die vier Entwicklungshorizonte nach einem Closing (Giessler) Kontrolle, Risikomanagement und Momentum (Horizont 1) Wertsteigerung und Steigerung der Innenfinanzierung (Horizont 2) Strategische Neuausrichtung (Horizont 3) Nachhaltigkeit der Verbesserungen (Horizont 4) XI

4 Revision, Medien mi Inhaltsübersicht III. Beispiele (Giessler) Management Buy-In zur Umsetzung einer Buy and Build-Strategie Management Buy-Out eines Automobilzulieferers zur Sanierung Leveraged Buy-Out in der Immobilienwirtschaft Anhang (Weitnauer) Anhang 1. Praxisfälle Anhang 2. Vermittlungsvereinbarung Anhang 3. Unternehmenskaufvertrag (Asset Deal) Anhang 4. Unternehmenskaufvertrag (Share Deal) Anhang 5. Gesellschaftervereinbarung Glossar Stichwortverzeichnis 327 XII

5 Revision Vorwort... V Vorwort zur Vorauflage... VII Inhaltsübersicht... IX.. XIII Literaturverzeichnis... XXIII Teil A. Allgemeiner Teil... 1 I. Grundlagen Begriffsdefinitionen Gründe für einen Buy-Out... 3 a) Der Institutionelle Buy-Out (IBO)... 3 aa) Die Kombination von Buy-Out-Fonds und Management... 3 bb) Charakteristika des IBO... 5 cc) Geeignetheit von Zielgesellschaften... 6 dd) Besondere Anlässe eines Institutionellen Buy Outs... 7 b) Der Management Buy Out/Buy In (MBO/MBI).. 11 aa) Interessen und Motive der Beteiligten bb) Buy-Outs und Unternehmensnachfolge cc) Der Faktor Mensch dd) Suche nach einem geeigneten Zielunternehmen beim MBI Transaktionsstruktur a) Finanzierungsbausteine aa) Einsatz von Private Equity.. 17 bb) Mezzanine-Finanzierung cc) Einsatz von Fremdkapital beim Leveraged Buy-Out b) Unmittelbare/mittelbare Übernahme c) Bedeutung der Post-Buy-Out-Phase Private Equity und Mittelstandsfinanzierung II. Die Entwicklung des Buy-Out-Geschäfts Die Entwicklung in den USA a) Die Vorgeschichte b) Das LBO-Zeitalter ab den 80er Jahren c) Entwicklung ab Die Situation in Deutschland und Europa III. Regulierung von Private Equity Fonds Derzeitige rechtliche Rahmenbedingungen XIII

6 Medien mi XIV 2. Die AIFM-Richtlinie a) Geltungsbereich der AIFM-Richtlinie b) Regelungsinhalt der AIFM-RL 34 c) Verfahren zur Umsetzung der AIFM-RL Das Kapitalanlagegesetzbuch (KAGB) a) Anwendungsbereich b) Fondskategorien aa) AIF und OGAW bb) Offene und geschlossene Investmentvermögen 37 cc) Publikums-AIF und Spezial-AIF c) Fondsgestaltung und Typenzwang d) Erlaubnispflicht und kleine AIFM aa) Kleine AIFM, die nur Spezial-AIF verwalten.. 39 bb) Kleine AIFM, die auch Publikums-AIF verwalten e) Produktregulierung aa) Spezial-AIF bb) Geschlossene Publikums-AIF f) Sonstige Regelungen aa) Allgemeine Pflichten des AIFM bb) Verwahrstelle cc) Vergütungsregelungen dd) Vertrieb. 44 ee) Sanktionen ff) Bestandsschutz und Übergangsregelungen g) Anwendungsbereich der VC-VO Teil B. Die Finanzierung des Buy-Out I. Strukturierung einer Buy-Out Finanzierung Allgemeine Rahmenbedingungen und Einflussfaktoren für die Strukturierung.. 50 a) Höhe des Kaufpreises b) Renditeerwartung und Sicherheitsbedürfnis des Investors c) Nachhaltigkeit des vom Unternehmen erwirtschafteten Cash Flows d) Verfügbarkeit von Fremdkapitalmitteln von Banken, Mezzaninegebern oder Verkäufern Strukturierungselemente a) Management- und Investorenmittel b) Verkäufermittel aa) Verkäuferdarlehen bb) Earn out cc) Rückbeteiligung c) Mezzaninekapital aa) Begriff und Struktur bb) Ausgestaltung cc) Rechtliche und vertragliche Aspekte... 61

7 d) Fremdfinanzierung durch Bankmittel aa) Begriff und Struktur bb) Ausgestaltung cc) Vertragliche und rechtliche Aspekte dd) Folgen einer Verletzung der Covenants ee) Besondere Auswirkungen der Wirtschaftskrise: II. Finanzierung und Management in der Praxis: Nachfolge und andere Konstellationen Besonderheiten bei der Finanzierung eines Management gesteuerten Buy-Out a) Abgrenzung zu häufig vorkommenden anderen Arten der Unternehmensnachfolge aa) Strategischer Verkauf bb) Etablierung einer Fremd-Geschäftsführung cc) Nachfolgeregelung durch Management gesteuerten MBO b) Idealprofil eines Zielunternehmens c) Spezifische Risikofaktoren aa) Transaktionsbedingte Risikoelemente bb) Risiken infolge der mittelständischen Struktur des Zielunternehmens Entwicklung des Finanzierungskonzepts in der Praxis. 78 a) Vorüberlegungen und Struktur. 78 b) Fallgestaltungen der Praxis aa) Praxisbeispiel 1: MBO und Akquisitionsdarlehen bb) Praxisbeispiel 2: MBI und Verkäuferdarlehen Fazit für das Vorhaben eines MBO/MBI-Managers und die Finanzierung a) Persönliche Situation der MBO/MBI-Manager b) Auswahl der Finanzierungspartner im Finanzierungsmix c) Fazit III. Bewertung Wert und Preis Methoden der Unternehmensbewertung a) Überblick über die Verfahren und Bewertungsprinzipien b) Discounted Cash Flow-Verfahren aa) Equity-Methode bb) Entity-Methode cc) Anwendung des WACC-Ansatzes c) Multiplikatorverfahren d) Sonstige Bewertungsmethoden Preisfindung XV

8 Medien mi Teil C. Steuerliche Gestaltung eines Buy-Out I. Steuerliche Zielsetzung bei Buy-Outs II. Konkrete Besteuerung von Buy-Out-Transaktionen Asset Deal a) Buy-Out-Veräußerer aa) Einzelunternehmen/Personengesellschaft bb) Kapitalgesellschaft b) Buy-Out-Erwerber c) Verkehrssteuern Share Deal mit Personengesellschaften als Zielgesellschaft a) Buy-Out-Veräußerer aa) Natürliche Person bb) Personengesellschaft cc) Kapitalgesellschaft b) Buy-Out-Erwerber aa) Rechtsformneutralität bb) Umstrukturierung der Zielgesellschaft c) Verkehrssteuern Share Deal mit Kapitalgesellschaften als Zielgesellschaft a) Buy-Out-Veräußerer aa) Natürliche Person/Personengesellschaft bb) Kapitalgesellschaft b) Buy-Out-Erwerber aa) Grds. keine Erhaltung von Verlustvorträgen bb) Abzugsfähigkeit von Fremdfinanzierungsaufwand cc) Gewinnausschüttungen nach Erwerb der Kapitalgesellschaft dd) Gestaltungsmodelle zur Herstellung der Abschreibungsmöglichkeit ee) Fazit c) Verkehrssteuern Teil D. Rechtliche Gestaltung eines Buy-Out I. Gründung und Ausgestaltung eines gemeinsamen Akquisitionsvehikels Wahl der Gesellschaftsform Gesellschaftervereinbarung a) Informations- und Zustimmungsrechte b) Wettbewerbsverbot c) Garantien d) Ausstiegsregeln aa) Beim IBO bb) Beim MBO/MBI XVI

9 II. Rechtliche Gestaltung von Managementbeteiligungen Interessenlage Beteiligung als Gesellschafter a) Bündelung der Managerbeteiligungen b) Sweet und Sweat Equity aa) Sweet Equity bb) Sweat Equity Tantiemen und Phantom Stock III. Die Finanzierung Eigenkapital a) Bedeutung b) Bestimmender Faktor für die Finanzierungsstruktur Mezzanine-Finanzierung a) Allgemeines 164 b) Equity Kicker c) Nachrang Fremdkapital a) Allgemeines 169 b) Covenants in Kreditverträgen c) Die Besicherung der Fremdfinanzierung d) Aufsichtsrechtliche Grenzen der Hebelfinanzierung IV. Rechtliche Grenzen von Umstrukturierungsmaßnahmen Problemstellung Dividendenausschüttung a) Beschlusskompetenz b) Gesellschaftsrechtliche Grenzen 177 c) Aufsichtsrechtliche Grenzen Verschmelzung. 180 a) Gesellschaftsrechtliche Grenzen 180 aa) Downstream Merger bb) Upstream Merger cc) Verschmelzungsrechtliche Folgen dd) Anwachsung statt Verschmelzung b) Aufsichtsrechtliche Grenzen Abschluss eines Beherrschungs- oder Gewinnabführungsvertrags a) Konzernierung durch Unternehmensverträge aa) Zustandekommen und Inhalte bb) Schutzregeln cc) Besonderheiten bei der GmbH b) Steuerliche Organschaft c) Aufsichtsrechtliche Grenzen XVII

10 Medien mi V. Rechtliche Grenzen von Eingriffen in das Vermögen der Zielgesellschaft Haftung der Gesellschafter nach Kapitalerhaltungsregeln a) Kapitalerhaltung bei der GmbH 186 aa) Auszahlung bb) Kein Drittgeschäft cc) Eingriff in das Stammkapital durch Besicherung b) Kapitalerhaltung bei der GmbH & Co. KG c) Kapitalerhaltung bei der AG aa) Rückgewährpflicht gem. 57, 62 AktG bb) Vorrangigkeit des 311 AktG cc) Verbot der Finanzierungshilfe für den Aktienerwerb Deliktische Gesellschafterhaftung aus existenzvernichtendem Eingriff Haftung der geschäftsführenden Organe a) Keine financial assistance für Geschäftsführer b) Schadensersatzpflicht bei Verstoß gegen die Kapitalerhaltungsregeln c) Allgemeine Sorgfaltspflicht d) Insolvenzverursachungshaftung. 200 VI. Der Erwerb der Zielgesellschaft Publizitätspflichten und Fusionskontrolle a) Transparenz. 202 aa) Meldepflichten aufgrund des Risikobegrenzungsgesetzes bb) Meldepflichten nach dem KAGB-E b) Kartellrechtliche Anmeldepflicht Pflichten des Managements bei den Buy-Out-Verhandlungen a) Konflikt mit Verschwiegenheitspflicht b) Besondere Pflichten des Managements Verhandlungs- und Prüfungsphase. 207 a) Letter of Intent b) Due Diligence aa) Bedeutung der Due Diligence bb) Ablauf des Due Diligence Prozesses Der Unternehmenskaufvertrag a) Grundstrukturen b) Abschluss des Unternehmenskaufs aa) Bestimmung des Vertragsgegenstands bb) Form- und Wirksamkeitserfordernisse cc) Finanzierungsvorbehalt und Material Adverse Change (MAC)-Klauseln dd) Kaufpreisregeln c) Vollzug des Unternehmenskaufvertrags aa) Closing. 217 bb) Schutz gegen Veränderungen nach dem Signing XVIII

11 d) Haftung aa) Risikoverteilung bb) Besondere Haftungsrisiken beim Asset Deal cc) Gesetzliche Gewährleistungsregelungen dd) Vertragspraxis Teil E. Managementbeteiligung beim Institutionellen Buy-Out I. Ausgangssituation Situation des Managements beim IBO Situation des Finanzinvestors beim IBO Managementbeteiligung als Anreizsystem II. Wirtschaftliche Eckpunkte einer Managementbeteiligung Teilnehmerkreis Finanzielle Attraktivität der Managementbeteiligung a) Investitionsbetrag b) Disproportionales Eigenkapitalinvestment c) Erlösverteilung im Base Case d) Erlösverteilung bei erfolglosem IBO e) Mögliche Interessenkonflikte bzw. Fehlanreize der Managementbeteiligung in der Portfoliophase Wesentliche Spielregeln der Managementbeteiligung a) Verknüpfung der Managementbeteiligung mit dem Anstellungsverhältnis b) Managementgarantien c) Einschränkung der Stimmrechte d) Wettbewerbsverbot e) Unterstützung im Exit Secondary IBO Steuern III. Einbindung der Managementbeteiligung in den Verkaufsprozess Zeitrahmen a) Erste Gespräche zwischen Finanzinvestor und Management b) Term Sheet c) Vertragsdokumentation und Implementierung Aspekte der Verhandlung a) Sichtweise b) Verhandlung auch für die Kollegen Verhandlungsspielraum Teil F. Die Umsetzung eines Buy-Out nach dem Closing I. Wesentliche Einflussfaktoren auf die Post Closing Phase Zustand des Unternehmens a) Der Idealzustand XIX

12 Medien mi XX b) Der Mobilisierungsfall c) Der Restrukturierungsfall d) Der Sanierungsfall Transaktionskontext/-anlass a) Unternehmensnachfolge in mittelständischen Unternehmen b) Veräußerung von Tochtergesellschaften bzw. Geschäftsfeldern Zielsetzungen des Erwerbers Interessenkonstellationen/Principal Agent Problem/Informationsasymetrie Vorgehensweise Besondere Faktoren a) Das Management b) Besonderheiten, Größe des Unternehmens c) Arbeitnehmer, Lieferanten und Banken d) Finanzierung des Buy-Out II. Die vier Entwicklungshorizonte nach einem Closing Kontrolle, Risikomanagement und Momentum (Horizont 1) a) Überprüfung der Zahlungsströme b) Analyse der einzelnen Geschäftsvorgänge c) Verifizierung der Due Diligence-Daten d) Kommunikation mit Mitarbeitern, Kunden und Banken Wertsteigerung und Steigerung der Innenfinanzierung (Horizont 2) a) Maßnahmen zur Verbesserung des Vertriebs b) Produktoptimierung c) Kostenreduktionen d) Finanzierung Strategische Neuausrichtung (Horizont 3) Nachhaltigkeit der Verbesserungen (Horizont 4) a) Können b) Verstehen. 261 c) Wollen III. Beispiele Management Buy-In zur Umsetzung einer Buy and Build-Strategie a) Wirtschaftliche Ausgangslage b) Effizienz, Integration und Wachstum aa) Änderung der Vertriebsstruktur bb) Hebung von Kostensynergien cc) Produktoptimierung bzw. Erweiterung des Geschäftsfeldes c) Lessons Learnt Management Buy-Out eines Automobilzulieferers zur Sanierung a) Überblick b) Wirtschaftliche Ausgangslage c) Sanierung d) Lessons Learnt

13 3. Leveraged Buy-Out in der Immobilienwirtschaft a) Wirtschaftliche Ausgangslage b) Restrukturierung des Geschäftsmodells und Neupositionierung aa) Intensivierung der internen Kontrolle bb) Umgestaltung des Geschäftsportfolios cc) Reorganisation der Verwaltung c) Lessons Learnt Anhang Anhang 1. Praxisfälle Anhang 2. Vermittlungsvereinbarung Anhang 3. Unternehmenskaufvertrag (Asset Deal) Anhang 4. Unternehmenskaufvertrag (Share Deal) Anhang 5. Gesellschaftervereinbarung Glossar Stichwortverzeichnis 327 XXI