Beck-Rechtsberater im dtv 50703 GmbH-Geschäftsführer Pflichten, Anstellung, Haftung, Haftungsvermeidung, Abberufung und ündigung von Christian ühn 1. Auflage GmbH-Geschäftsführer ühn wird vertrieben von beck-shop.de Thematische Gliederung: GmbH-Gesetz Verlag C.H. Beck München 2009 Verlag C.H. Beck im Internet: www.beck.de ISBN 978 3 406 59604 9 : GmbH-Geschäftsführer ühn
druckfertig Vorwort... V Inhaltsübersicht... VII Abkürzungen... XIII I. Grundlagen der Geschäftsführertätigkeit... 1 1. Anforderungen, um als Geschäftführer bestellt werden zu können... 1 a) Gesetzliche Einschränkungen... 1 b) Vertragliche Einschränkungen... 4 2. Die Zuständigkeit für die Geschäftführerbestellung... 4 a) Bestellung im Rahmen der Gründung... 5 b) Bestellung zum Geschäftsführer... 5 c) Anmeldung zum Handelsregister... 7 d) Faktischer Geschäftsführer... 7 3. Der Anstellungsvertrag... 8 a) Rechtsnatur des Anstellungsverhältnisses... 9 b) Anwendbarkeit einzelner Arbeitnehmerschutzvorschriften 10 aa) Ausnahmen... 11 bb) Ruhendes Arbeitsverhältnis... 12 c) Vertragsparteien des Geschäftsführeranstellungsvertrages.. 13 d) Inhalt des Anstellungsvertrages... 14 aa) Nebentätigkeit und geheimhaltung... 16 bb) Wettbewerbsverbot... 17 cc) Vergütungspflicht, Tantiemenregelung bei Gesellschafter-Geschäftsführern... 20 dd) Anpassungsklauseln und sonstige Lösungen... 21 4. Die Sozialversicherungspflicht des Geschäftsführers... 26 5. Die Altersvorsorge des Geschäftsführers... 30 a) Pensionszusage... 30 aa) Absicherung der Pensionszusage bei Insolvenz der Gesellschaft... 33 bb) Verpfändung... 33 b) Direktversicherung... 36 II. Die Aufgaben des Geschäftsführers... 41 1. Pflichten bei der Gründung der Gesellschaft... 41 a) Pflicht zur Handelsregisteranmeldung... 41 IX
b) Versicherung, dass die Stammeinlage zur freien Verfügung geleistet wurde... 43 aa) Probleme bei der Begründung... 45 bb) Probleme bei der DSachprüfung... 47 c) Versicherung, dass keine Umstände vorliegen, die der Bestellung als Geschäftsführer entgegenstehen... 50 d) Strafbarkeit bei falschen Angaben gegenüber dem Registergericht... 51 e) Handelndenhaftung... 52 2. Pflichten nach der Gründung im Rahmen einer vitalen Gesellschaft... 53 a) Vertretung der Gesellschaft... 54 aa) Beschränkung der Vertretungsmacht durch gesetzliche Regelungen... 55 bb) Geschäftsführungsverteilung unter mehreren Geschäftsführern... 57 b) Geschäftsführungsbefugnis... 58 c) Wahrnehmung der Geschäftsführungsaufgaben (Geschäftsleitung)... 60 aa) Ordnungsgemäße Organisation... 61 bb) Überwachung der wirtschaftlichen Entwicklung der GMbH... 62 cc) Ordnungsgemäße Unternehmensführung... 62 dd) Risikomanagement... 63 ee) Schadensersatzpflicht bei nicht ordnungsgemäßer Geschäftsleitung... 64 ff) Haftungsausschluss... 67 3. Pflicht zur apitalerhaltung... 69 4. Pflichten aus der organschaftlichen Treuepflicht... 72 a) Wettbewerbsverbot... 73 b) Geschäftschancen... 74 c) Verschwiegenheitspflicht... 74 5. Pflicht des Geschäftsführers zu Angaben auf Geschäftsbriefen... 75 6. Pflicht zur ordnungsgemäßen Buchführung und Veröffentlichungspflichten... 76 7. Pflicht zur Information der Gesellschafterversammlung bei Verlust des hälftigen Stammkapitals... 80 8. Auskunftspflichten... 80 9. Pflichten des Geschäftsführers im Rahmen der Gesellschafterversammlung und des Vollzugs der Gesellschafterbeschlüsse. 82 X
10. Aufgaben bei der apitalerhöhung... 88 11. Aufgaben des Geschäftsführers in der rise der Gesellschaft.. 91 a) Pflicht zur Aufstellung einer Überschuldungsbilanz... 92 b) In enntnis der gesellschafter... 97 c) Zahlungen an Gesellschafter und aufgrund öffentlichrechtlicher Verpflichtungen... 98 12. Insolvenzantragspflicht... 101 a) Definition der Überschuldung und Zahlungsunfähigkeit... 101 b) Haftung wegen Insolvenzverschleppung... 104 13. Pflichten bei der Liquidation... 105 III. Beendigung des Geschäftsführeramts und des Anstellungsverhältnisses... 111 1. Beendigung der Bestellung zum Geschäftsführer... 111 a) Grundsatz der freien und jederzeitigen Abberufbarkeit... 112 b) Einschränkung des Grundsatzes der freien Abberufbarkeit 113 aa) Abberufung des Grundsatzes der freien Abberufbarkeit... 113 bb) Treuepflicht... 115 cc) Durchführung der Abberufung... 115 dd) Anmeldung des Ausscheidens... 117 2. Amtsniederlegung... 117 3. Beendigung des Anstellungsverhältnisses... 120 a) ündigungsvoraussetzungen.... 121 b) Form... 122 c) Ordentliche ündigung... 122 d) Außerordentliche, fristlose ündigung... 124 aa) ündigungsgründe... 125 bb) Ausschlussfrist... 127 e) Einvernehmliche Vertragsaufhebung (Aufhebungsvertrag). 129 f) Gekündigtes bzw. auslaufendes Anstellungsverhältnis... 129 IV. Haftung des Geschäftsführers... 131 1. Haftung des Geschäftsführers gegenüber den Gesellschaftern 131 2. Haftung für Steuerschulden... 133 a) Umsatzsteuerhaftung... 136 b) Lohnsteuerhaftung... 137 3. Haftung für Sozialversicherungsleistungen... 138 4. Haftung des Geschäftsführers für fehlerhafte Produkte... 143 5. Haftung des Geschäftsführers wegen Verletzung öffentlichrechtlicher Pflichten... 144 XI
6. Haftung gegenüber Gesellschaftsgläubigern... 145 a) Haftung gegenüber reditgebern... 145 b) Haftung des Geschäftsführers wegen Inanspruchnahme persönlichen Vertrauens... 147 c) Haftung wegen Verstoßes gegen ein Schutzgesetz... 148 7. Enthaftung... 151 a) Weisungsbeschlüsse durch die Gesellschafterversammlung 151 b) Modifizierung des Haftungsmaßstabes... 155 c) Entlastung durch die Gesellschafterversammlung... 156 d) Freistellung des Geschäftsführers durch die Gesellschaft... 158 e) Ressortverteilung... 158 f) D & O-Versicherung (Vermögensschadenhaftpflichtversicherung)... 160 g) Verjährung und Verkürzung der Verjährungsfrist... 163 h) Darlegungs- und Beweislast... 164 V. Strafrechtliche Verantwortung des Geschäftsführers... 167 1. Betrug und reditbetrug gem. 263, 265 a StGB... 167 2. Untreue gem. 266 StGB... 169 3. Vorenthalten und Veruntreuen von Arbeitsentgelt gem. 266a StGB... 170 4. Insolvenzdelikte... 172 a) Bankrott gem. 283, 283a StGB... 172 b) Gläubigerbegünstigung gem. 283 c StGB... 174 c) Insolvenzverschleppung gem. 15 a Abs. 4 und 5 InsO... 174 5. Verletzung der Verlustanzeigepflicht gem. 84 GmbHG... 177 6. Falsche Angaben gegenüber dem Registergericht gem. 82 GmbHG... 179 7. Verletzung der Geheimhaltungspflicht gem. 85 GmbHG... 179 8. Strafbarkeit wegen Verletzung von Bilanzierungs- und Berichtspflichten gem. 331 HGB... 180 9. Strafbarkeit für Produktfehler... 181 10. Steuerstrafrecht... 182 VI Muster... 185 1. Geschäftsführeranstellungsvertrag... 185 2. Geschäftsordnung bei mehreren Geschäftsführern... 191 3. Dienstwagenordnung... 194 4. Berechnungsbogen zur Ermittlung der Haftungssumme... 199 Sachverzeichnis... 201 XII