Die Anknüpfung an die einstellende Niederlassung des Arbeitgebers im Internationalen Arbeitsvertragsrecht

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1 Hannah Blefgen Die Anknüpfung an die einstellende Niederlassung des Arbeitgebers im Internationalen Arbeitsvertragsrecht Nomos

2 Inhaltsverzeichnis A. Einleitung 13 I. Hintergrund der Arbeit 13 II. Fragestellungen der Arbeit 13 III. Einschränkungen des Niederlassungsstatutes 14 B. Überblick über das Internationale Arbeitsrecht in Art. 30 EGBGB 18 I. Umfang des Arbeitsvertragsstatutes Arbeitsvertrag - Arbeitsverhältnis 19 a) Qualifikation nach der lex fori 19 b) Qualifikation nach der lex causae 19 c) Autonom - rechtsvergleichende Qualifikation 19 d) Auswirkungen der verschiedenen Ansichten 20 e) Konsens hinsichtlich des Begriffs des Arbeitsvertrages 21 II. Rechtswahl Schranke des Art. 27III EGBGB Schranke des Art. 30 Abs. 1 EGBGB 29 a) Zwingende Bestimmungen isd Art b) Durchführung des Günstigkeitsvergleichs 31 III. Objektive Anknüpfung gewöhnlicher Arbeitsort, Art. 30 Abs. 2 Nr. 1 EGBGB 33 a) Erforderlichkeit der Aufnahme der Arbeitstätigkeit 35 b) Erforderlichkeit der organisatorischen Eingliederung 36 c) Entsendung 37 aa) Zeitliche Komponente der Entsendung 38 bb) Willentliche Komponente Einstellende Niederlassung, Art. 30 Abs. 2 Nr Engere Verbindung, Art. 30 Abs. 2 a. E. 40 C. Anknüpfung an die einstellende Niederlassung des Arbeitgebers 41 I. Anwendungsbereich des Art. 30 Abs. 2 Nr. 2 EGBGB Tätigkeit in mehreren Staaten 41 a) Tätigkeit an sich wiederholenden ausländischen Orten 43 b) Tätigkeit an ständig verschiedenen ausländischen Orten 44 c) Abgrenzung zur Entsendung gemäß Art. 30 Abs. 2 Nr aa) Zeitliche Komponente der Entsendung 46

3 aaa) Zeitliche Höchstgrenze 47 bbb) Maßgeblichkeit der Umstände des Einzelfalles 48 ccc) Prozentuale Gewichtung 49 bb) Zwischenergebnis Tätigkeit im staatsfreien Gebiet Erfordernis der tatsächlichen Arbeit in nicht ein und demselben Staat 51 II. Begriff der einstellenden Niederlassung Begriff der Niederlassung 53 a) Auslegung des Begriffs der Niederlassung 53 aa) Einstellende Niederlassung als Betrieb 53 aaa) Niederlassung als Betrieb 53 bbb) Niederlassung als eigenständiger Begriff 56 bb) Niederlassungsbegriff in Art. 30 Abs. 2 Nr. 2 EGBGB 57 b) Niederlassungsbegriffe in anderen Gesetzen 58 aa) Niederlassungsbegriff in Art. 5 Nr. 5 EuGVVO/ EuGVÜ/ LugÜ 59 bb) Niederlassungsbegriff des Art. 19 Nr. 2 lit b EuGVVO/ Art. 5 Nr HS EuGVÜ/ LugÜ 61 cc) Auslegung des Begriffs der Niederlassung in Art. 43 EGV 64 dd) Niederlassungsbegriff in 21 ZPO 66 ee) Zusammenfassung: Relevanz der Niederlassungsbegriffe in anderen Gesetzen bei der Auslegung des Niederlassungsbegriffes in Art. 30 Abs. 2 Nr c) Abgrenzung zum Begriff des effektiven Verwaltungssitzes Begriff der Einstellung 72 a) Einstellungsbegriff in Art. 30 Abs. 2 Nr. 2 EGBGB 72 aa) Abschluß des Arbeitsvertrages 72 bb) Eingliederung in den Betrieb bzw. tatsächliche Arbeitsaufnahme 73 cc) Meinungsstand 75 aaa) Wortlautargumentation 75 bbb) Teleologische Argumentation 77 (1) Vertrauensschutz - und Arbeitnehmerschutzargumente 77 (2) Zeitliches Argument 78 (3) Nichtmöglichkeit der Eingliederung in Fällen des Art. 30 Abs. 2 Nr (4) Manipulationsargument 80 (5) Dogmatische Argumentation 82 ccc) Systematische Argumentation 82 ddd) Historische Argumentation 84 eee) Zwischenergebnis 84 dd) Kombinationslösungen 84 ee) Lösung mit Hilfe der Ausweichklausel 86 ff) Erfordernis einer Billigkeitskontrolle 87 8

4 b) Begriff der Einstellung in Art. 19 Nr. 2 b EuGWO/ Art. 5 Nr HS EuGVÜ/LugÜ 87 III. Anwendbares Recht bei faktischen Arbeitsverhältnissen 88 IV. Anwendbares Recht bei nicht durchgeführtem Arbeitsverhältnis 88 V. Wandelbarkeit des Statuts der einstellenden Niederlassung Verneinung der Wandelbarkeit Annahme der Wandelbarkeit Meinungsstand 90 a) Wortlautargumentation 90 b) Teleologische Argumentation 90 c) Systematische Argumentation 92 d) Zwischenergebnis Gesamtbetrachtung 92 VI. Verhältnis des Art. 30 Abs. 2 Nr. 2 EGBGB zur Ausweichklausel des Art. 30 Abs. 2 a. E Bestimmung der engeren Verbindung 94 a) Maßgeblichkeit von Parteiinteressen 95 b) Maßgeblichkeit von Parteierwartungen Allgemeines Verhältnis von Art. 30 Abs. 2 Nr. 1,2 zu Abs. 2 a. E. 97 a) Art. 30 Abs. 2 a.e. als Ausweichklausel 97 b) Art. 30 Abs. 2 a.e. als dritte Regelanknüpfung 98 c) Meinungsstand Verhältnis des Art. 30 Abs. 2 Nr. 2 zur Ausweichklausel des Art. 30 Abs. 2 a.e. 100 D. Anwendung des Art 30 Abs. 2 Nr. 2 EGBGB auf streitige Fälle 103 I. Seearbeitsverhältnisse auf Hochseeschiffen allgemein Rechtsgrundlagen Anknüpfung 103 a) Anknüpfung gemäß Art. 30 Abs. 2 Nr. 2 EGBGB 104 b) Anknüpfung gem. Art. 30 Abs. 2 Nr. 1 EGBGB 104 c) Meinungsstand 107 aa) Wortlautargumentation 107 aaa) Wortlaut des Art. 30 Abs. 2 EGBGB 107 bbb) Wortlaut der Art. 5 und 16 Genfer Seerechtsüberein - kommen, Art. 91,94 Seerechtskonvention 109 ccc) Wortlaut des Berichts Giuliano - Lagarde 109 bb) Systematische Argumentation 110 aaa) Unzulässige Analogie zu Art. 30 Abs. 2 Nr bbb) Parallele zu anderen Rechtsgebieten und Rechtssystemen 110 ccc) Relevanz anderer Rechtsnormen 111

5 cc) Teleologische Argumentation 112 aaa) Kriterium der Rechtssicherheit 112 (1) Verbundenheit des Arbeitsverhältnisses mit dem Flaggenrecht 112 (2) Manipulationsgefahr 113 (3) Chancengleichheit der Arbeitnehmer 115 bbb) Praktikabiiitätskriterium 116 ccc) Kriterium der Vergleichbarkeit mit dem Arbeitsstatut von Flugpersonal auf internationalen Flügen 116 ddd) Sonstige Kriterien 117 dd) Historische Argumentation 117 ee) Zusammenfassung 118 d) Anknüpfung weder gemäß Art. 30 Abs. 2 Nr. 1 noch gem. Nr aa) Anknüpfung über die Ausweichklausel des Art. 30 Abs. 2 a.e. 119 bb) Pauschale Anknüpfung über die Gesamtheit der Umstände 120 cc) Meinungsstand 120 e) Anknüpfung in Billigflaggen" - Fällen 121 aa) Anwendung der Ausweichklausel des Art. 30 Abs. 2 a. E. 122 bb) Recht der einstellenden Niederlassung 123 cc) Recht am Reedereisitz 124 dd) Nichtbetrachtung der Ausflaggung als eigene Fallgruppe 124 ee) Maßgeblichkeit des Flaggenrechts 124 ff) Unanwendbarkeit des Seearbeitsrechts 125 gg) Zusammenfassung 125 II. Seearbeitsverhältnisse auf Hochseeschiffen, die im deutschen Zweitregister eingetragen sind Rechtsgrundlage Anknüpfung 127 a) Vertreter der Flaggenanknüpfung 127 b) Vertreter der Anknüpfung an das Recht der einstellenden Niederlassung 129 c) Anknüpfung über die Ausweichklausel 130 d) Zusammenfassung 131 III. Flugpersonal auf internationalen Flügen Recht der einstellenden Niederlassung Maßgeblichkeit des Registerrechts Meinungsstand 133 a) Vorhandensein eines gewöhnlichen Arbeitsortes 133 b) Völkerrechtliche Argumentation 135 c) Vergleichende Argumentation 136 d) Zusammenfassung 136 IV. International eingesetztes Bahnpersonal und Fernfahrer

6 V. Rechtslage bei grenzüberschreitenden Entsendungen innerhalb multinationaler Unternehmen Schlichte Entsendung isd Art. 30 Abs. 2 Nr. 1 EGBGB Rechtslage bei doppelten Arbeitsverhältnissen 138 a) Rechtslage bei vorübergehenden Entsendungen 138 b) Rechtslage bei dauerhafter Entsendung 139 aa) Behandlung des Lokalarbeitsvertrages 140 bb) Behandlung des Basisarbeitsvertrages 141 aaa) Darstellung des Meinungsstandes 141 (1) Maßgeblichkeit des Rechts am Sitz der Muttergesellschaft 141 (2) Unanwendbarkeit des Art. 30 EGBGB 141 (3) Maßgeblichkeit des Rechts am Sitz der Tochtergesellschaft 143 bbb) Zusammenfassung Rechtslage bei Vermittlung von Arbeitgeberrechten vom Inlandsunternehmen an das Auslandsunternehmen Rechtslage bei einheitlichem Arbeitsverhältnis 144 E. Zusammenfassung 146 Literaturverzeichnis