Der GmbH-Geschäftsführer im Arbeits- und Sozialversicherangsrecht

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1 Der GmbH-Geschäftsführer im Arbeits- und Sozialversicherangsrecht von Dr. Kerstin Reiserer Rechtsanwältin, Heidelberg Verlag Recht und Wirtschaft GmbH Heidelberg

2 Abkürzungsverzeichnis 13 I. Übersicht und Problemstellung Doppelstellung des Geschäftsführers 17 a) Geschäftsführer als Handlungsorgan durch Bestellung 17 b) Geschäftsführer als Angestellter der GmbH Der GmbH-Geschäftsführer - ein Arbeitnehmer? Analogien zum Arbeitsrecht 20 a) Der Fremdgeschäftsführer 20 b) Der Mehrheitsgesellschafter-Geschäftsführer 21 c) Der Minderheitsgesellschafter-Geschäftsführer Ziel des Buches 22 II. Das Anstellungsverhältnis Rechtsnatur des Anstellungsvertrages 23 a) Der Anstellungsvertrag als Dienstvertrag 23 b) Ruhendes Arbeitsverhältnis neben Dienstvertrag Zustandekommen des Anstellungsvertrages 25 a) Abschluß durch die Gesellschafter 25 b) Vertragsänderung, Vertragsaufhebung 26 c) Die mitbestimmte GmbH Form des Anstellungsvertrages Faktisches Anstellungsverhältnis Befristung des Anstellungsvertrages, Probezeit Verknüpfung des Dienstverhältnisses mit der Organstellung 30 Muster 31 III. Inhalt des Anstellungsverhältnisses Pflichten des Geschäftsführers 32 a) Arbeitszeit 32 b) Nebentätigkeit 32 Muster 33 7

3 c) Haftungsmaßstab im Anstellungsverhältnis 33 d) Wettbewerbsverbot während des Anstellungsverhältnisses 35 aa) Gesetzliches Wettbewerbsverbot 35 bb) Umfang 36 cc) Befreiung 36 dd) Rechtsfolgen bei Verletzung 37 e) Wettbewerbsverbot nach Vertragsbeendigung 38 aa) Vertragliches Wettbewerbsverbot 38 bb) Inhalt 39 cc) Einseitige Lösung 40 dd) Rechtsfolgen bei Verletzung 41 Muster Pflichten der Gesellschaft 43 a) Vergütung 43 aa) Freie Vereinbarkeit 43 bb) Vergütung bei Annahmeverzug 43 cc) Gehaltsanpassung 44 b) Vermögensbildungsgesetz 45 c) Arbeitgeberanteil zur Sozialversicherung 46 d) Gratifikation 46 e) Dienstwagen 46 Muster 47 f) Verjährung 48 g) Pfändungsschutz 48 h) Erholungsurlaub 49 Muster 50 i) Erfindungen 51 j) Zeugniserteilung Betriebliche Übung/Gleichbehandlungsgrundsatz 52 a) Betriebliche Übung 52 b) Gleichbehandlungsgrundsatz Vergütungsfortzahlung im Verhinderungsfall/Krankheit 54 Muster Anstellungsverhältnis im Konkurs 55 a) Beendigung des Anstellungsverhältnisses 55 b) Gehaltsanspruch des Geschäftsführers im Konkurs. 57 c) Konkursausfallgeld 59

4 IV. Beendigung des Anstellungsverhältnisses Beendigungsgründe 62 a) Tod des Geschäftsführers 62 Muster 62 b) Zeitablauf 62 c) Vertragsaufhebung 63 Muster 64 d) Erstattung des Arbeitslosengeldes nach 128 AFG. 65 e) Vertragliche Altersklausel 66 Muster Keine Beendigungsgründe 68 a) Abberufung des Geschäftsführers 68 b) Amtsniederlegung durch den Geschäftsführer 68 c) Auflösung der Gesellschaft Betriebsübergang 70 V. Die Kündigung des Anstellungsverhältnisses Zuständigkeit zur Kündigung Kündigungsfrist Freistellung und Beschäftigungsanspruch 75 Muster Kündigungsfolgen 77 a) Auswirkung auf Organstellung 77 b) Annahmeverzug 78 VI. Kündigungsschutz Allgemeiner Kündigungsschutz nach dem KSchG 79 a) Anwendbarkeit des KSchG 79 b) Weiteres abgrenzbares Arbeitsverhältnis 79 c) Neuere Rechtsprechung des BAG 81 d) Vertragliche Aufhebung des Arbeitsvertrages 83 Muster 84 e) Kündigungsgründe Besonderer Kündigungsschutz 85 a) Mutterschutz, Erziehungsurlaub 85 b) Schwerbehindertenschutz 86 9

5 VII. Die außerordentliche Kündigung Außerordentliche Kündigung der Gesellschaft 88 a) Wichtiger Grund 88 aa) Begriff des wichtigen Grundes 88 bb) Einzelfälle 90 cc) Vertraglich vereinbarte Kündigungsgründe 92 b) Kündigungserklärungsfrist 93 aa) Zugang der Kündigungserklärung 93 bb) Kenntnis des zur Kündigung berechtigten Organs 94 c) Zuständigkeit der Gesellschafterversammlung Außerordentliche Kündigung durch den Geschäftsführer 96 VIII. Betriebliche Altersversorgung Allgemeines Begründung von Versorgungsansprüchen 99 Muster Arten der betrieblichen Altersversorgung 101 a) Pensionszusage 101 b) Direktversicherung 101 c) Pensionskasse-Unterstützungskasse Leistungsarten 102 a) Altersrente 102 b) Berufs- und Erwerbsunfähigkeitsrente 103 c) Hinterbliebenenversorgung Höhe der Rentenbezüge Betriebsrentengesetz 104 a) Fremdgeschäftsführer 105 b) Gesellschafter-Geschäftsführer 105 c) Geschäftsführer der GmbH & Co.KG Unverfallbarkeit Insolvenzsicherung 109 a) Pensionssicherungsverein 109 b) Rückdeckungsversicherung, Verpfändung 110 Muster Anlage: Merkblatt des Pensionssicherungsvereins 112

6 IX. Der GmbH-Geschäftsführer im Konzern Allgemeines Der Konzern-Anstellungsvertrag 118 a) Die Drittanstellung 118 b) Fallkonstellationen 120 c) Gehaltsgestaltung 123 d) Konzernweite Versetzungsklauseln 123 Muster 124 e) Konzernweites Wettbewerbsverbot 124 aa) Wettbewerbsverbot während des Anstellungsverhältnisses 124 bb) Nachvertragliches Wettbewerbsverbot 125 X. Der Geschäftsführer in der GmbH & Co.KG Allgemeines Organstellung und Anstellung des Geschäftsführers der Komplementär-GmbH 127 a) Organstellung des Geschäftsführers 127 b) Anstellungsvertrag mit der Komplementär-GmbH c) Anstellungsvertrag mit der Kommanditgesellschaft XI. Sonderfragen Kollektives Arbeitsrecht 131 a) Betriebsverfassungsrecht 131 b) Tarifrecht Prozessuale Besonderheiten 132 a) Der Geschäftsführer im Prozeß 132 b) Zuständigkeit bei Streitigkeiten aus dem Anstellungsverhältnis 133 c) Streitwert bei Vergütungs- oder Pensionsklagen 134 XII. Sozialversicherungsrecht Allgemeines Sozialversicherungspflicht bzw. -freiheit des GmbH- Geschäftsführers 137 a) Kapitalbeteiligung mindestens 50% 137 b) Kapitalbeteiligung unter 50%

7 aa) Fremdgeschäftsführer 139 bb) Sperrminorität 139 cc) Branchenkenntnisse 140 dd) 181 BGB; Einzelvertretungsbefugnis 141 ee) Sonstige Indizien 142 c) Familien-GmbH 142 d) Der Geschäftsführer der GmbH & Co.KG Arten der Sozialversicherung 145 a) Krankenversicherung 145 b) Rentenversicherung 146 c) Arbeitslosenversicherung 147 d) Unfallversicherung Zu Unrecht entrichtete Sozialversicherungsbeiträge 148 a) Kein Versicherungsschutz 148 b) Erstattungsanspruch 148 c) Verzinsung 150 d) Verjährung 150 e) Besonderheiten in der Rentenversicherung 151 f) Steuerliche Behandlung 151 g) Rechtsschutz Verbindliche Auskunft 152 Muster 154 Literaturverzeichnis 156 Sachregister