M&A im Streit Prävention durch Due Diligence

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Meta Hofmann
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1 Dr. Jörg Maitzen, LL.M. M&A im Streit Prävention durch Due Diligence Freitag, 8. April 2011

2 Due Diligence als Grundvoraussetzung für eine effektive Streitvermeidung Wertermittlung Risikoermittlung Beweissicherung Ermittlung der wirtschaftlichen Leistungsfähigkeit des Unternehmens Vergangenheit/ Zukunft Ermittlung unternehmensbezogener Risiken Vergangenheit/ Zukunft Dokumentation des Ist-Zustandes Streitvermeidung bzgl. offengelegter Tatsachen 2

3 Präventive Maßnahmen zur Streitvermeidung Wertermittlung Risikoermittlung Beweissicherung Kaufpreis im SPA Einfache und effektive Möglichkeit zur Streitvermeidung Heilung? Kaufpreis im SPA Gewährleistungskatalog im SPA Freistellungen im SPA Offenlegung in Vertragsanlagen (Disclosure) Verweis auf Datenraum (körperlicher Datenraum oder DVD) 3

4 Zeitpunkte für präventive Maßnahmen zur Streitvermeidung LoI inkl. NDA Vorlage SPA Signing Closing Vorbereitungen des Verkäufers (inklusive Vendor s DD, Legal Fact Book) DD (Confirmatory) DD Kartellprüfung/ evtl. Confirmatory DD (Post-Signing) 4

5 Gegenstände und Reichweite der Due Diligence abhängig von den Verhältnissen des Targets, grds. Legal DD Tax DD Financial DD Commercial DD Corporate; Finanzierung; Wesentliche Verträge; Arbeitsrechtliche Verhältnisse; Versicherungen; IP/IT; Grundstücke/Mietverträge; Umwelt Aufdeckung von Risiken steuerl. Verpflichtungen (z.b. Steuernachzahlungsansprüche aus vergangenen Wirtschaftsjahren) steuerliche Optimierung der Transaktionsstruktur Finanzielle Unternehmensanalyse: Planungsrechnung Darstellung d. Vermögens-, Finanz- und Ertragslage + Zukunftsprognose Geschäftstätigkeit des Zielunternehmens: Marktanalyse Zulieferer, Vertriebsstruktur bisher eher seltener Insurance DD Environmental DD Technical DD Cultural DD Integrity DD Identifizierung einer evtl. Unterdeckung Identifizierung von umweltbezogenen Risiken (Altlasten, Kontaminierung, Sanierung) Prüfung der vom Unternehmen genutzten Technik; ggf. in diesem Zusammenhang auch Prüfung der Patentsituation (ansonsten Legal DD), zumeist durch externe Sachverständige Identifizierung von Integrationskonflikten und damit verbundenen Kostenpotentialen Grundlage für die Vorbereitung der (post-closing) Integrationsphase Identifizierung von Risiken durch Wirtschaftskriminalität, Compliance etc. 5

6 Wechselwirkungen zwischen Due Diligence und der Geltendmachung von Ansprüchen aus dem SPA Beispiel: Ausschluss von Gewährleistungsansprüchen bei positiver Kenntnis / grob fahrlässiger Unkenntnis Problem: Beweisbarkeit Zurechnung des Datenraums Fiktion positiver Kenntnis / grob fahrlässiger Unkenntnis 6

7 Beispielsklausel aus SPA Verkäufer- und Käufersicht Ansprüche der Käuferin aufgrund dieses Kaufvertrages sind ausgeschlossen, wenn ihr und ihren in Anlage [ ] aufgeführten Personen die der Verletzung einer Garantie zugrunde liegenden Umstände bekannt oder grob fahrlässig unbekannt sind. Der Käuferin gelten alle Umstände als bekannt, wenn und soweit diese sich bei verständiger Würdigung vollständig und ohne weiteres erkennbar aus diesem Kaufvertrag und seinen Anlagen, den Unterlagen des elektronischen Datenraumes ( Datenraum ) oder von den Verkäufern zur Verfügung gestellten Berichten und schriftlichen Informationen, wie (d.h. dem Informations-Memorandum, der Management-Präsentation, dem Financial Fact Book bzw. dem Commercial Vendor Due Diligence Bericht) oder aus öffentlichen Registern ergeben oder im Rahmen des Q&A- Prozesses Gegenstand einer schriftlichen Antwort gewesen sind ( Käufer-Kenntnis ). 7

8 Vielen Dank für Ihre Aufmerksamkeit! Dr. Jörg Maitzen, LL.M. Kardinal-Faulhaber-Straße München Tel.: +49 (89)

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