Die Pflicht des Franchisegebers zu vorvertraglicher Aufklärung

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1 Georg Schäfer Die Pflicht des Franchisegebers zu vorvertraglicher Aufklärung Nomos

2 Inhaltsverzeichnis Abkürzungsverzeichnis Kapitel: Einleitung 21 A. Ursprung und Entstehung des Franchising 23 B. Entwicklung in Deutschland 25 I. Anfänge und heutige Situation 26 n. Missbrauch des Franchising 27 in. Notwendigkeit einer Qualitätskontrolle Deutscher Franchise-Verband Deutscher Franchise-Nehmer Verband 33 C. Gang der Untersuchung Kapitel: Merkmale des Franchiseverhältnisses 36 A. Begriff des Franchising 36 I. Definition von Kaub 36 II. Weitere Definitionen 39 B. Rechtsnatur des Franchisevertrags 42 C. Abgrenzung gegenüber anderen Vertriebsformen Kapitel: Aufklärungspflicht im Rechtsverkehr 48 A. Begriff der Aufklärungspflicht 48 I. Pflicht zu positiver Information 49 II. Pflicht zur Unterlassung von Falschauskünften 50 B. Rechtsgrund der Aufklärungspflicht 50 I. Verbraucherschutzprinzip 53 II. Lehre der ökonomischen Analyse des Rechts 55 III. Lehre von der Vertrauenshaftung 56 IV. Ergebnis 60 C. Eingrenzung des Inhalts der Aufklärungspflicht 60 I. Vertragliche Interessenkonstellation 61 II. Bewegliches System von Breidenbach Informationsbedarf Möglichkeit der Information Funktionskreis des Informationspflichtigen 64

3 III. Umschreibung des Inhalts der Aufklärungspflicht Bei zu erwartender Aufklärung Bei für die Entscheidung zum Vertragsschluss wesentlicher Bedeutung Bei Gefahrdung des Vertragszwecks 68 IV. Ergebnis 69 D. Rechtsfolgen unzureichender Aufklärung 70 E. Vertragliche Haftungsbeschränkung Kapitel: Grundsätze der Aufklärungspflicht des Franchisegebers 74 A. Eingrenzung des Inhalts der Aufklärungspflicht des Franchisegebers 74 I. Vertragliche Interessenkonstellation im Franchising 74 n. Bewegliches System von Breidenbach im Franchising Informationsbedarf Möglichkeit der Information Funktionskreis des Informationspflichtigen 78 III. Umschreibung des Inhalts der Aufklärungspflicht des Franchisegebers Bei zu erwartender Aufklärung Bei für die Entscheidung zum Vertragsschluss wesentlicher Bedeutung Bei Gefährdung des Vertragszwecks 81 IV. Ergebnis Umschreibung des Inhalts der Aufklärungspflicht des Franchisegebers Abhängigkeit des Pflichtenumfangs vom jeweiligen Franchisevertrag Verpflichtung zur Unterlassung von Falschauskünften im Franchising Grenzen der Aufklärungspflicht des Franchisegebers 84 B. Rechtsfolgen unzureichender Aufklärung 85 C. Vertragliche Haftungsbeschränkung 88 D. Weitere Modelle zum Inhalt der Aufklärungspflicht des Franchisegebers 91 I. Ethikkodex und Richtlinien Vorvertragliche Aufklärungspflichten" Ethikkodex Richtlinien Vorvertragliche Aufklärungspflichten" 94 a) Inhalt der Richtlinien 95 b) Anwendungsbereich Rechtscharakter und Auswirkungen auf die deutsche Rechtslage 100 II. Gesetzliche Lösungsmodelle anderer Staaten Rechtslage in den USA 1 9 a) Inhalt der Aufklärungspflicht 1 9 aa) Bundesregelung (FTC) HO

4 bb) Regelungen in den Bundesstaaten 112 c) Rechtsfolgen unzureichender Aufklärung Rechtslage in Frankreich 113 a) Inhalt der Aufklärungspflicht 115 b) Rechtsfolgen unzureichender Aufklärung Rechtslage in Spanien 117 a) Inhalt der Aufklärungspflicht 118 b) Rechtsfolgen unzureichender Aufklärung Rechtslage in Italien 120 a) Inhalt der Aufklärungspflicht 121 b) Rechtsfolgen unzureichender Aufklärung 123 III. UNIDROIT-Modellgesetz zur vorvertraglichen Aufklärung im Franchising Inhalt des Modellgesetzes Entwicklung des Modellgesetzes Anwendungsbereich Rechtscharakter und Auswirkungen auf die deutsche Rechtslage Rechtsfolgen unzureichender Aufklärung 131 a) Voraussetzungen 131 b) Ausschlussfrist Kapitel: Inhalt der Aufklärungspflicht des Franchisegebers 134 A. Angaben zur Franchise 136 I. Franchisekonzept Richtlinien Modellgesetz Deutsche Rechtslage 137 II. Name der Franchise Deutsche Rechtslage 139 III. Leistungen des Franchisegebers Ethikkodex Richtlinien Deutsche Rechtslage 140 a) Keine Verpflichtung zum Know-how-Transfer 141 b) Keine Notwendigkeit, Einblick in das Handbuch zu gewähren 143 IV. Erforderliche spezielle Vorkenntnisse des Franchisenehmers Richtlinien Deutsche Rechtslage 144 V. Gewerbliche Schutzrechte Richtlinien 145

5 2. Modellgesetz Deutsche Rechtslage 147 VI. Erprobung in einem Pilotbetrieb Ethikkodex Richtlinien 148 a) Standort, Inhaber, Dauer des Pilotprojektes (wenn angebracht) 148 b) Ergebnisse und Erfahrungen aus dem Pilotprojekt (wenn angebracht) Deutsche Rechtslage 149 a) Grundsatz 150 b) Ausnahme 151 c) Anforderungen an die Erprobung 152 B. Angaben zum Franchisegeber 153 I. Firma sowie Sitz oder Hauptniederlassung des Franchisegebers Richtlinien Modellgesetz Deutsche Rechtslage 155 n. Geschäftstätigkeit des Franchisegebers Richtlinien Deutsche Rechtslage 156 III. Geschäftserfahrung des Franchisegebers Richtlinien Modellgesetz Deutsche Rechtslage 158 IV. Informationen über die mit Entscheidungsbefugnis ausgestatteten Personen Richtlinien Modellgesetz Deutsche Rechtslage 160 V. Handelsregisterauszüge und Gewerbeanmeldung Richtlinien Deutsche Rechtslage 161 a) Handelsregisterauszüge 161 b) Gewerbeangaben 162 VI. Bilanzen sowie Gewinn- und Verlustrechnungen des Franchisegebers Deutsche Rechtslage 165 VE. Bankverbindung des Franchisegebers Richtlinien Deutsche Rechtslage 168 VIII.Mitgliedschaften des Franchisegebers in Verbänden Richtlinien Deutsche Rechtslage

6 IX. Verurteilungen sowie anhängige Verfahren des Franchisegebers Deutsche Rechtslage 171 X. Den Franchisegeber betreffende Insolvenzverfahren Deutsche Rechtslage 172 C. Angaben zu bestehenden Systembetrieben 173 I. Gesamtzahl der Franchisebetriebe und unternehmenseigenen Betriebe Richtlinien Modellgesetz Deutsche Rechtslage 175 II. Namen sowie Geschäftsadressen und -telefonnummern von Franchisenehmern Richtlinien Modellgesetz Deutsche Rechtslage 177 in. Zahl der innerhalb gewisser Zeit neu gewonnenen Franchisenehmer Richtlinien Deutsche Rechtslage 178 IV. Zahl der innerhalb gewisser Zeit ausgeschiedener Franchisenehmer Richtlinien Modellgesetz Deutsche Rechtslage 181 V. Betriebswirtschaftliche Kennzahlen vergleichbarer Systembetriebe Richtlinien Modellgesetz Deutsche Rechtslage 183 a) Merkmale der Zahlenwerte 184 aa) Wahrheitsgemäß 184 bb) Unmissverständlich 185 cc) Vergleichbar 186 b) Notwendige Zahlenwerte 188 c) Präsentation der Zahlenwerte 188 d) Differenzierung nach Geschäftsphasen 191 e) Keine Rentabilitätsgarantie 192 f) Problematik unvollständig vorliegender Zahlenwerte 193 g) Besonderheiten bei jungen Systemen 194 D. Angaben zum geplanten Franchisebetrieb 195 I. Erforderlicher Kapitalbedarf des Franchisenehmers Richtlinien Modellgesetz Deutsche Rechtslage 196 II. Durch den Franchisegeber angebotene oder vermittelte Finanzierungen

7 Deutsche Rechtslage 198 III. Erforderlicher Arbeitseinsatz des Franchisenehmers Richtlinien Deutsche Rechtslage 199 IV. Standortanalyse Richtlinien Modellgesetz Deutsche Rechtslage 201 a) Begriff der Standortanalyse 202 b) Argumente gegen eine Standortanalyse 203 aa) Keine Gefahrdung des Vertragszwecks 203 bb) Hohe Kosten für den Franchisegeber 206 cc) Unkenntnis des Franchisegebers hinsichtlich der Verhältnisse vor Ort 207 V. Rentabilitätsvorausschau Richtlinien Modellgesetz Deutsche Rechtslage 208 a) Ergebnis 208 b) Begriff der Rentabilitätsvorausschau 208 c) Argumente gegen eine Rentabilitätsvorausschau 209 aa) Keine Gefahrdung des Vertragszwecks 209 bb) Unkenntnis des Franchisegebers hinsichtlich der Verhältnisse vor Ort 210 cc) Keine Pflicht zur Erstellung einer Standortanalyse 211 VI. Franchisevertrag Richtlinien Modellgesetz Deutsche Rechtslage 213 VII. Vertragslaufzeit sowie Konditionen einer eventuell möglichen Verlängerung Ethikkodex Modellgesetz Deutsche Rechtslage 215 a) Vertragslaufzeit 215 aa) Unbefristete Vertragsdauer 215 bb) Vereinbarung über die Vertragslaufzeit 218 b) Konditionen einer eventuell möglichen Verlängerung 219 VHI.Beschreibung des einfuhrenden und laufenden Schulungsprogramms Deutsche Rechtslage 220 IX. Andere Vertriebswege, Vorbehalte des Franchisegebers sowie Exklusivrechte 220

8 E. F. 1. Richtlinien 2. Modellgesetz 3. Deutsche Rechtslage a) Andere Vertriebswege b) Vorbehalte des Franchisegebers c) Exklusivrechte X. Bedingungen einer Vertragsbeendigung und damit verbundene Auswirkungen 1. Ethikkodex 2. Modellgesetz 3. Deutsche Rechtslage XL Vertragliche und nachvertragliche Wettbewerbsverbote 2. Deutsche Rechtslage Xu. Franchisegebühren und sonstige erforderliche Zahlungen 1. Ethikkodex 2. Richtlinien 3. Modellgesetz 4. Deutsche Rechtslage XIII.Bezugsbindungen des Franchisenehmers 2. Deutsche Rechtslage XIV.Gebiets- und Kundenbeschränkungen des Franchisenehmers 2. Deutsche Rechtslage XV. Vertriebsbeschränkungen des Franchisenehmers 2. Deutsche Rechtslage XVI.Bedingungen einer Übertragung der Franchise 1. Ethikkodex 2. Modellgesetz 3. Deutsche Rechtslage XVH.Gerichtsstands- und Rechtswahlklauseln sowie Streitbeilegungsverfahren 2. Deutsche Rechtslage Sonstige Informationen I. Richtlinien II. Modellgesetz III. Deutsche Rechtslage Fälle modifizierter Aufklärungspflicht I. Besondere Erfahrungen und Kenntnisse des Franchisenehmers

9 2. Deutsche Rechtslage 237 a) Ganz herrschende Meinung 238 b) Auffassung von Peters 239 c) Kriterien zur Systematisierung der Erfahrenheit 243 d) Lösung für Franchisegeber 246 e) Nicht überzeugende Ausnahmen des Modellgesetzes 246 II. Übertragung der Franchise auf einen Dritten Deutsche Rechtslage 249 III. Besonders hoher Kapitaleinsatz des Franchisenehmers Deutsche Rechtslage 250 IV. Verlängerung des Franchisevertrags Deutsche Rechtslage 250 V. Masterfranchising Ethikkodex Richtlinien Modellgesetz Deutsche Rechtslage 255 G. Ergebnis 256 I. Inhalt der Aufklärungspflicht des Franchisegebers Obligatorischeinformationen 256 a) Angaben zur Franchise 257 b) Angaben zum Franchisegeber 258 c) Angaben zu bestehenden Systembetrieben 258 d) Angaben zum geplanten Franchisebetrieb 258 e) Sonstige Informationen Fakultative Informationen 260 a) Angaben zur Franchise 260 b) Angaben zum Franchisegeber 261 c) Angaben zu bestehenden Systembetrieben 264 d) Angaben zum geplanten Franchisebetrieb Hinweise auf besondere Vertragsbestimmungen Zusammenfassung 268 II. Fälle modifizierter Aufklärungspflicht 270 III. Bisherige Versuche einer näheren Beschreibung der Aufklärungspflicht Verkürzte Umschreibungen der Literatur Von Rechtsprechung und Literatur adaptierte Auffassung von Martinek Untersuchung von Peters Abzulehnende Auffassung von Schulz

10 a) Mangelnde Berücksichtigung von Rechtsprechung und Literatur 279 b) Einbeziehung von Ethikkodex und Richtlinien 280 c) Einbeziehung der Disclosure-Regelungen anderer Länder 282 d) Bezugnahme auf Vorschriften des Kapitalanlagerechts Kapitel: Mögliche weitere Erfordernisse ordnungsgemäßer Aufklärung 285 A. Schriftform 285 I. Ethikkodex 285 II. Richtlinien 285 HI. Modellgesetz 285 IV. Deutsche Rechtslage 286 B. Sprache 287 I. Ethikkodex 287 H. Richtlinien 288 III. Modellgesetz 288 IV. Deutsche Rechtslage 289 C. Zeitpunkt der Aufklärung 289 I. Ethikkodex 289 II. Richtlinien 290 in. Modellgesetz 290 IV. Deutsche Rechtslage 292 D. Pflicht zu regelmäßiger Aktualisierung 293 I. Modellgesetz 293 II. Deutsche Rechtslage 293 E. Ergebnis Kapitel: Handlungsbedarf für den Gesetzgeber 296 A. Argumente für und gegen eine gesetzliche Regelung 297 I. Rechtssicherheit im Rahmen des bestehenden Richterrechts 297 n. Flexibilität einer zukünftigen Regelung 301 HJ. Ausgewogenheit einer zukünftigen Regelung 302 IV. Schutz vor unrentablen Franchisesystemen Selbstregulierung der Branche Entwicklungsmöglichkeiten junger Systeme Schutz vor unrentablen Systemen Positive Erfahrungen in anderen Ländern 307 V. Für Franchisegeber entstehende Kosten Bürokratisierung der Vertragsverhandlungen Informationsübersättigung

11 VI. Förderung des grenzüberschreitenden Franchising 310 B. Mögliche Ausgestaltung einer gesetzlichen Regelung 313 I. Kritik an den Richtlinien 313 II. Kritik am Modellgesetz 314 EI. Kritik an den Regelungen in den USA, Frankreich, Spanien und Italien 316 C. Ergebnis 317 Literaturverzeichnis