Zivilrechtliche Folgen von Verstößen gegen das SchwarzArbG

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1 Frank Fricke Zivilrechtliche Folgen von Verstößen gegen das SchwarzArbG PETER LANG Europäischer Verlag der Wissenschaften

2 VII Inhaltsverzeichnis Einleitung 1 A. Problembeschreibung 1 B. Problemabgrenzung 2 C. Begriffsbestimmungen zur Schwarzarbeit" 4 I. Der allgemeine Sprachgebrauch 5 II. Der Sprachgebrauch des SchwarzArbG a.f 6 III. Die Definition des 1 II SchwarzArbG 7 Erster Teil: Das Gesetz zur Bekämpfung der Schwarzarbeit 9 A. Die Entwicklung des SchwarzArbG 9 B. Die Tatbestände des SchwarzArbG ( 1 II, 8 I SchwarzArbG/ 1 I, 2 I SchwarzArbG a.f.) 17 I. Das Erbringen oder Ausfuhrenlassen von Dienst- oder Werkleistungen im Sinne der 1II, 81 SchwarzArbG ( 1,2 SchwarzArbG a.f.) Die Begriffe Dienst- oder Werkleistungen" Der Begriff erbringt" 20 a. Problembeschreibung 20 b. Meinungsstand 21 c. Stellungnahme Der Begriff ausfuhren lässt" 26 II. Das Erbringen oder Ausführenlassen von Dienst- oder Werkleistungen in erheblichem Umfang" gemäß 8 I SchwarzArbG ( 11,21 SchwarzArbG a.f.) Der Begriffen erheblichem Umfang" Das Ausführenlassen von Dienst- oder Werkleistungen in erheblichem Umfang gemäß 81 Nr. 2 SchwarzArbG ( 21 SchwarzArbG a.f.) Die Beauftragung mehrerer Personen 33 III. Der Pflichtenkatalog des 1II Nr. 1 bis 5 SchwarzArbG II Nr. 1 SchwarzArbG II Nr. 2 SchwarzArbG II Nr. 3 SchwarzArbG ( 11 Nr. 1 SchwarzArbG a.f.) II Nr. 4 SchwarzArbG ( 11 Nr. 2 SchwarzArbG a.f.) II Nr. 5 SchwarzArbG ( 11 Nr. 3 SchwarzArbG a.f.) 38 IV. Die Ausnahmetatbestände der 1III, 8 IV SchwarzArbG 40 V. Subjektive Voraussetzungen des 8 I SchwarzArbG ( 11,21 SchwarzArbG a.f.) 41 VI. Zusammenfassung; Überblick über den Gang der Darstellung 41

3 VIII Zweiter Teil: Beiderseitige Verstöße gegen 1II, 81 Nr. 1 und Nr. 2 SchwarzArbG ( 11,2 I SchwarzArbG a.f.) 45 A. Nichtigkeit des Schwarzarbeitsvertrags nach I. Rechtsprechung LG Osnabrück, Urt. v / AG Hamburg-Harburg, Urt. v C 387/ LG Karlsruhe, Urt. v S 9/ OLG Koblenz, Urt. v U 563/ BGH, Urt. v VIIZR 183/80 = BGHZ 85, S. 39 ff BGH,Urt. v VII ZR 336/89 = BGHZ 111, S. 308 ff BGH, Urt. v III ZR 150/89 49 II. Schrifttum Die vorherrschende Auffassung - Nichtigkeit bei Verstößen gegen die 11 Nr. 3,2 I SchwarzArbG a.f. ( 1II Nr. 5 SchwarzArbG) Wirksamkeit von Schwarzarbeitsverträgen Heilung" der Nichtigkeitsfolgen Nichtigkeit der Erfüllungsansprüche, Wirksamkeit der Gewährleistungs-und Schadensersatzansprüche 55 III. Stellungnahme 55 l.zurdogmatikdes a. Methodik 56 b. Normzweck 59 aa. Beschränkung der Privatautonomie 59 bb. Schutz der Widerspruchsfreiheit der Rechtsordnung 60 cc. Zivilrechtliche Strafe? 63 dd. Prävention 65 ee. Zusammenfassung 67 c. Rechtsfolgen des aa. Regel-Nichtigkeit oder Blankettnorm? 68 bb. Verbotsgesetze und sog. bloße Ordnungsvorschriften" 70 cc. Ein- und beiderseitige Verbote und Verbotsverstöße 73 dd. Das Erfordernis eines subjektiven Verbotsverstoßes 75 d. Resümee Der Normkonflikt zwischen Schwarzarbeitsvertrag und 1 II, 81 SchwarzArbG ( 1,2 SchwarzArbG a.f.) Die Rechtsfolgen des Normkonflikts 80 a. Sinn und Zweck des SchwarzArbG (a.f.) 80 aa. Die Materialien zum SchwarzArbG 80 bb. Vorausgesetzte Nichtigkeit? 81 cc. Die Begründung zum Entwurf des SchwarzArbG von dd. Zur Differenzierung zwischen den Tatbeständen des 11 SchwarzArbG a. F. ( 1II, 8 INr. 1 SchwarzArbG) 83

4 IX b. Einschränkung der Vertragsnichtigkeit bei (teilweise) erfüllten Verträgen? 88 aa. Heilung" der Vertragsnichtigkeit analog 311 b 12, 518II, 766 S bb. Einschränkung durch Sinn und Zweck des gesetzlichen Verbotes Ergebnis 93 B. Nichtigkeit des Schwarzarbeitsvertrags nach I. Rechtsprechung 94 II. Schrifttum 94 III. Stellungnahme 95 C. Einschränkung der Vertragsnichtigkeit durch I. Rechtsprechung 98 II. Schrifttum 100 III. Stellungnahme Dogmatische Abgrenzung Zulässigkeit der Einschränkung des 134 durch Einschränkung der Nichtigkeit durch den Einwand der unzulässigen Rechtsausübung Einschränkung der Nichtigkeit bei in Vollzug gesetzten Dienst- und Arbeitsverträgen Einschränkung der Nichtigkeit bei formnichtigen Verträgen Ergebnis 113 D. Ansprüche aus Schuldverhältnis i.s. der 311II, 241II 114 I. Schadensersatzansprüche wegen NichtZustandekommens eines wirksamen Vertrags 116 II. Schadensersatzansprüche wegen der Verletzung von Schutzpflichten..117 III. Mitverschulden, Rechtsprechung Schrifttum Stellungnahme 119 IV. Haftungsausschluss, Haftungsbegrenzung 121 V.Zusammenfassung 123 E. Ansprüche aus Geschäftsführung ohne Auftrag 124 I. Rechtsprechung 124 II. Schrifttum 124 III. Stellungnahme 125 F. Ansprüche auf Herausgabe gemäß I. Rechtsprechung 129 II. Stellungnahme Problembeschreibung Nichtigkeit der dinglichen Erfüllungsgeschäfte gemäß

5 3. Vindikationsausschluss" durch 817 S. 2? 131 G. Ansprüche aus ungerechtfertigter Bereicherung 133 I.Rechtsprechung 133 II. Schrifttum 135 III. Stellungnahme Überblick Anspruchsgrundlagen 139 a ,1. Alt 139 b. 812 I 2,2. Alt 141 c. 817 S d Die Kondiktionssperre des 814,1. Alt Die Kondiktionssperre des Die Kondiktionssperre des 817 S a. Die Anwendung und Auslegung des 817 S. 2 im Überblick 148 aa. Rechtsprechung 148 bb. Schrifttum 150 b. Normzweck und Funktion 151 aa. Zivilrechtliche Strafvorschrift 151 bb. Der Gedanke der Rechtsschutzverweigerung 154 cc. Verbot des venire contra factum proprium 155 dd. Präventionsgedanken 156 ee. Zusammenfassung 158 c. Resümee 158 d. Beiderseitige Leistungserbringung 159 e. Vorleistung des Schwarzarbeiters - Differenzierung zwischen Wertersatz für Dienst- oder Werkleistungen und Wertersatz für verwendetes Material 160 f. Vorleistung des Auftraggebers Höhe des bereicherungsrechtlichen Anspruchs des Schwarzarbeiters auf Wertersatz nach 818 II 162 H. Ansprüche aus dem Recht der Unerlaubten Handlungen 163 I. Einführung 163 II. Die Haftung des Schwarzarbeiters für Schäden des Auftraggebers Ansprüche des Auftraggebers aus a. Rechtsgutsverletzung 163 b. Verletzungshandlung, Rechtspflicht zur Erfolgsabwendung bei Unterlassen 164 c. Schaden Ansprüche des Auftraggebers aus 823 II i.v.m. 81 Nr. 1 SchwarzArbG ( 11 SchwarzArbG a.f.) Ansprüche des Auftraggebers aus 823 II i.v.m. 263 I StGB 166

6 XI 4. Ansprüche des Auftraggebers aus III. Die Haftung des Auftraggebers für Schäden des Schwarzarbeiters Ansprüche des Schwarzarbeiters aus Ansprüche des Schwarzarbeiters aus 823 II i.v.m. 8 I Nr. 2 SchwarzArbG ( 2 I SchwarzArbG a.f.) Ansprüche des Schwarzarbeiters aus 823 II i.v.m. 263 I StGB Ansprüche des Schwarzarbeiters aus IV. Anspruchsausschluss gemäß 817 S Dritter Teil: Einseitige Verstöße gegen 1II, 81 Nr. 1 SchwarzArbG ( 11 SchwarzArbG a.f.) 171 A. Nichtigkeit des Schwarzarbeitsvertrags nach I.Rechtsprechung Die instanzgerichtliche Rechtsprechung bis BGH, Urt. v VII ZR 121/ BGH, Urt. v VII ZR 388/ Die instanzgerichtliche Rechtsprechung nach BGH, Beschl. v VII ZR 296/ Resümee 178 II. Schrifttum Die mehrheitlich vertretene Auffassung - Wirksamkeit des Vertrags Nichtigkeit des Vertrags Halbseitige Teilnichtigkeit 181 III. Stellungnahme Kenntnis des Auftraggebers 184 a. Beauftragung mit Dienst- oder Werkleistungen in erheblichem Umfang 185 b. Beauftragung mit Dienst- oder Werkleistungen von nicht erheblichem Umfang Unkenntnis des Auftraggebers 186 a. Pflicht zu rechtmäßigem Verhalten 186 b. Verpflichtung zur Übertragung der Dienst- oder Werkleistungen auf legale Gewerbetreibende bzw. Handwerksbetriebe 187 aa. Handwerksrechtliche Zulässigkeit einer Übertragung der Leistungen auf eingetragene Handwerksbetriebe 189 (1). Die Rechtsprechung der Verwaltungsgerichte 189 (2). Die Rechtsprechung der Bußgeldsenate der Oberlandesgerichte 189 (3). Streitentscheidung 190 bb. Vertragsrechtliche Zulässigkeit einer Übertragung der Leistungen auf eingetragene Handwerksbetriebe 191 (1). Persönliche Leistungspflichten 191

7 XII (2). Nicht persönliche Leistungspflichten 192 cc. Konsequenzen Die Behandlung von Verträgen, bei denen eine Übertragung der Dienst- oder Werkleistungen nach dem Inhalt des Vertrags unzulässig ist Die Behandlung von Verträgen bei Übertragbarkeit der Dienst- oder Werkleistungen Die Rechtslage nach verbotswidriger (Teil-)Leistung des Schwarzarbeiters 199 a. Halbseitige Teilnichtigkeit? 200 aa. Begriff 201 bb. Vereinbarkeit mit cc. Vereinbarkeit mit dd. Vereinbarkeit mit 812 ff. 204 ee. Resümee 206 b. Teilnichtigkeit? Ergebnis 208 B. Nichtigkeit gemäß I. Sittenwidriges Verhalten gegenüber dem Vertragspartner 210 II. Sittenwidriges Verhalten gegenüber Dritten oder der Allgemeinheit 210 C.Anfechtung 211 I. Anfechtbarkeit gemäß 119 II Alt Ursächlicher Irrtum über verkehrswesentliche Eigenschaften der Person Konkurrenz zum werkvertraglichen Gewährleistungsrecht 213 II. Anfechtbarkeit gemäß 123 I Alt Ursächliche arglistige Täuschung Konkurrenz zum werkvertraglichen Gewährleistungsrecht 215 D. Wegfall bzw. Fehlen der Geschäftsgrundlage, I. Rechte des Schwarzarbeiters 215 II. Rechte des Auftraggebers 216 E. Kündigung gemäß F. Die Abwicklung wirksamer Verträge mit Schwarzarbeitern 216 I. Der Erfüllungsanspruch des Auftraggebers 216 I II II. Verweigerte Leistungsannahme durch den Auftraggeber 218 III. Der Nacherfüllungsanspruch des Auftraggebers 219 IV. Der Vergütungsanspruch des Schwarzarbeiters Leistung durch ordnungsgemäß eingetragene Handwerksbetriebe 221

8 XIII 2. Leistung unter Verstoß gegen 8 I Nr. 1 lit. e) SchwarzArbG ( 1 I Nr. 3 SchwarzArbG a.f.) 221 Vierter Teil: Einseitige Verstöße gegen 1II, 81 Nr. 2 SchwarzArbG ( 21 SchwarzArbG a.f.) 223 A. OLG Karlsruhe, Urt. v U 111/ B. Stellungnahme 223 I. Kenntnis des Auftragnehmers 223 II. Unkenntnis des Auftragnehmers 224 Fünfter Teil: Verstöße gegen 1II Nr. 2 SchwarzArbG 227 Zusammenfassung der Ergebnisse, Ausblick 229 Anhang 233 A. Gesetz zur Bekämpfung der Schwarzarbeit (SchwarzArbG a.f.) 233 B. Gesetz zur Bekämpfung der Schwarzarbeit und illegalen Beschäftigung (Schwarzarbeitsbekämpfungsgesetz - SchwarzArbG) - Auszug 237 Literaturverzeichnis 241