Kapitalmarktrechtliche Transparenzbestimmungen und die Offenlegung von Beteiligungsverhältnissen

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1 Tobias A. Heinrich Kapitalmarktrechtliche Transparenzbestimmungen und die Offenlegung von Beteiligungsverhältnissen Eine rechtsvergleichende Untersuchung des europäischen, deutschen, englischen und US-amerikanischen Rechts PETER LANG Europäischer Verlag der Wissenschaften

2 Inhaltsverzeichnis 1 EINLEITUNG 29 2 DIE OFFENLEGUNG BETEILIGUNGSRELEVANTER SACHVERHALTS NACH EUROPÄISCHEM UND DEUTSCHEM A) Europäisches Recht 32 I.) Grundlagen kapitalmarktrechtlicher Publizitätspflichten im europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht 32 II.) Rechtsgrundlagen und Instrumente der Rechtsangleichung 35 1.) Primärrechtliche Grundlagen der Harmonisierungsbemühungen im europäischen Kapitalmarkt- und Gesellschaftsrecht 35 2.) Sekundärrechtliche Regelungsinstrumente des Gemeinschaftsrechts 36 a) Harmonisierung im Wege der Rechtsangleichung durch EG- Richtlinien 36 b) Beschleunigte Rechtssetzung im Wege des Komitologieverfahrens 38 3.) Auslegung europäischen und angeglichenen" Rechts 40 III.) Einzelne Maßnahmen und verbleibende Regelungsinitiativen in Bezug auf die Offenlegung von Beteiligungen an börsennotierten Gesellschaften ) Regelungen über die Offenlegung von Beteiligungs- und Kontrollstrukturen 42 a) Melde- und Veröffentlichungspflichten über den Erwerb und die Veräußerung bedeutender Beteiligungen, Artt. 85 bis 97 der Börsen- Richtlinie 2001/34/EG 42 aa) Regelungskontext und -zweck 42 bb) Gegenstand der Regelungen im Einzelnen 44 cc) Normdurchsetzung und Sanktionen 48 b) Neuregelungen durch die Transparenz-Richtlinie II 48 c) Aktionsplan der EU-Kommission zur Modernisierung des Gesellschaftsrechts und der Corporate Governance 51 d) Zwischenergebnis 51 2.) Europäische Regulierung des Marktmissbrauchs 52 a) Verbot des Missbrauchs von Insiderinformationen und Marktmanipulation 54 aa) Insiderhandelsverbot 54 bb) Marktmanipulationsverbot 55 b) Verpflichtung zur Offenlegung von Insiderinformationen (sog. Ad-hoc-Publizitäl) 56 aa) Veröffentlichungspflichtige Insiderinformationen 56

3 10 bb) Veröffentlichungszeitpunkt und -verfahren 57 cc) Eigenverantwortlicher Aufschub der Veröffentlichung und Maßnahmen zur Geheimhaltung 58 c)directors' Dealings 59 B) Deutsches Recht» «» ««««« «61 I.) Grundlagen und Entwicklungen informationeller Kapitalmarktregulierung 61 II.) Kapitalmarktrechtliche Stimmrechts- und Beteiligungspublizität als Bestandteil der Regulierung des Sekundärmarktes - Überblick und Systematisierung 62 III.) Mitteilungs- und Veröffentlichungspflichten bei Veränderungen der Stimmrechtsanteile an börsennotierten Gesellschaften, 21 ff. WpHG 64 1.) Gesetzeszweck und Regelungskontext 64 2.) Systematischer Überblick 66 3.) Voraussetzungen der Mitteilungspflichten 67 a) Entstehen der Meldepflicht 67 b) Berühren der Schwellenwerte 69 c) Abgabe und Inhalt der Mitteilung 73 d) Sachlicher Anwendungsbereich 74 4.) Zurechnung von Stimmrechten Dritter 75 a) Gegenstand und Zweck der Zurechnung 75 b) Zurechnungstatbestände gemäß Abs aa) Tochterunternehmen (Satz 1 Nr. 1 i.v.m. Abs. 3) 77 (1) Einheitliche Leitung 78 (2) Control-Konzept 80 a) Mehrheit der Stimmrechte 80 ß) Besetzungsrecht der Leitungsorgane 81 y) Beherrschungsvertrag oder Satzungsbestimmung 82 (3) Beherrschender Einfluss 82 a) Anwendung allgemeiner konzernrechtlicher Grundsätze 83 ß) Einflussnahme kraft Beteiligung 85 y) Absicherung der Einflussmöglichkeiten 87 5) Abhängigkeitsvermutung und deren Widerlegung 89 e) Mehrmütterherrschaft 90 (4) Zwischenergebnis 92 bb) Für fremde Rechnung gehaltene Aktien (Satz 1 Nr. 2) 92 (1) Voraussetzungen des Haltens für Rechnung 93 (2) Einzelne Anwendungsfälle 94 cc) Sicherheitsübertragung (Satz 1 Nr. 3) 98

4 dd) Nießbrauch (Satz 1 Nr. 4) 99 ee) Gesicherte Erwerbsmöglichkeit (Satz 1 Nr. 5) 100 (1) Erwerb durch eine Willenserklärung 100 (2) Schuldrechtliche Erwerbsrechte 101 (3) Behandlung börsenfähiger Optionen 103 ff) Verwahrungsverhältnisse (Satz 1 Nr. 6) 104 c) Zurechnung gemäß Abs. 2 (,Acting in Concert") 106 aa) Verhältnis zum bisherigen Recht 106 bb) Voraussetzungen des Acting in Concert 108 (1) Abstimmungsgegenstand und -handlung 108 (2) Gesellschaftsrechtlicher Bezug der Einflussnahme 110 (3) Nachhaltigkeit und Beständigkeit der Einflussnahme 112 (4) Verhaltensabstimmung in Einzelfällen (Abs. 2 Satz 1, 2.Halbs.) 112 (5) Zurechnungsumfang 114 cc) Einzelne Anwendungsfälle 116 (1) Stimmbindungs- und Poolvereinbarungen 116 (2) Einflussnahme auf die Leitungs- und Aufsichtsorgane der Zielgesellschaft 118 (3) Verhaltensabstimmung indirekter Gesellschafter 119 (4) Parallelerwerb von Aktien 120 (5) Standstill- Vereinbarungen 122 (6) Vorvereinbarungen und Nebenpflichten bei Paketkaufverträgen (Jrrevocable undertakings") 123 dd) Zwischenergebnis 124 d) Sonderregelungen für Kapitalanlage- und Investmentgesellschaften aa) Nichtberücksichtigung der Stimmrechte gegenüber Mutterunternehmen 126 bb) Nichtberücksichtigung bei Anteilinhabern ) Nichtberücksichtigung von Stimmrechten, 23 WpHG 129 a) Handelsbestand (Abs. 1) 130 b) Spekulationsbestand (Abs. 2) 132 c) Fehlende Absicht unternehmerischer Einflussnahme 132 d) Prüfervermerk 134 e) Ausübungssperre 134 f) Auswirkungen der Befreiung gegenüber einem Dritten zuzurechnenden Stimmrechten ) Erfüllung der Mitteilungspflicht durch Konzemunternehmen ) Veröffentlichungspflichten der Gesellschaft 138 a) Befreiung von der gesetzlichen Veröffentlichungspflicht

5 12 b) Veröffentlichungspflichten für Gesellschaften mit Sitz im Ausland ) Nachweis mitgeteilter Beteiligungen ) Normdurchsetzung und Sanktionen 144 a) Verlust der Rechte aus den Aktien, 28 WpHG 144 aa) Nichterfüllung der Mitteilungspflichten 146 bb) Rechtsfolgen: Eintritt des Rechtsverlusts 146 (1) Betroffene Aktien 147 (2) Betroffene Rechte 148 (a) Verwaltungsrechte 148 (P) Vermögensrechte 149 b) Sonstige privatrechtliche Rechtsfolgen 152 c) Öffentlich-rechtliche Rechtsfolgen 153 d) Überwachung der Mitteilungs- und Veröffentlichungspflichten durch die BaFin 153 IV.) Regelungen des Marktmissbrauchs und der Ad-hoc-Publizität ) Insiderhandelsverbot, WpHG 155 a) Regelungsgegenstand und -kontext 155 b) Voraussetzungen des Insiderhandelsverbots 156 c) Anwendung des Insiderhandelsverbotes bei sukzessivem Beteiligungserwerb 159 aa) Sukzessiver Beteiligungserwerb durch den Bieter 160 (1) Umsetzung eigener Erwerbsabsichten 160 (2) Insiderrechtliche Behandlung der Verletzung der 21 ff. WpHG sowie der übemahmerechtlichen Publizitätspflichten nachwpüg 162 (3) Insiderrechtliche Behandlung einer Verletzung der Veröffentlichungspflichten nach dem WpÜG 162 bb) Einschaltung am Beteiligungserwerb mitwirkender Dritter 163 cc) Behandlung des Erwerbs eines konkurrierenden Bieters 166 d) Zwischenergebnis ) Veränderungen der Aktionärsstruktur als Gegenstand der Ad-hoc- Publizität, 15 WpHG 168 a) Regelungsgegenstand und -kontext 168 b) Voraussetzungen der Regelung im Einzelnen 170 c) Aufschub der Ad-hoc-Publizität, 15 Abs. 3 WpHG 171 d) Anwendbarkeit der Ad-hoc-Publizität bei Erwerb und Veräußerung wesentlicher Beteiligungen 173 aa) Erwerb und Veräußerung der Anteile durch den Emittenten 173 bb) Wesentliche Veränderungen in der Aktionärsstruktur des Emittenten 176

6 13 e) Zwischenergebnis ) Directors' Dealings, 15a WpHG 178 a) Gesetzeszweck und Regelungskontext 178 b) Tatbestandsvoraussetzungen 180 aa) Sachlicher und persönlicher Anwendungsbereich 180 bb) Umgehungstatbestände 182 cc) Begründung der Publizitätspflicht 183 c) Ausnahmen von der Mitteilungspflicht 184 d) Veröffentlichungsverfahren 184 e) Normdurchsetzung und Sanktionen 184 f) Zwischenergebnis ) Verbot der Kurs- und Marktpreismanipulation, 20a WpHG 186 a) Gesetzeszweck und Regelungskontext 186 b) Voraussetzungen und Anwendung auf die Verletzung von Publizitätspflichten 187 c) Nonndurchsetzung und Sanktionen 189 d) Zwischenergebnis 190 V.) Spezielle übemahmerechtliche Publizitätspflichten ) Veröffentlichung der Entscheidung zur Abgabe eines Angebotes als Sondertatbestand der Ad-hoc-Publizität, 10 WpÜG ) Offenlegung der gehaltenen Stimmrechte und Wertpapiere im Rahmen der Angebotsunterlage, 11 Abs. 4 Nr. 1 WpÜG i. V.m. 2 Nr. 5 WpÜG-AngebotsVO ) Offenlegungspflichten des Bieters nach Abgabe des Übernahmeangebotes, 23 WpÜG DIE OFFENLEGUNG BETEILIGUNGSRELEVANTER SACHVERHALTE NACH ANGLO-AMERIKANISCHEM RECHT 198 A) Englisches Recht 198 I.) Grundlagen und Entwicklungen informationeller Kapitalmarktregulierung 198 II.) Offenlegungspflichten von interests in shares nach dem CA ) Gesetzeszweck und Regelungskontext ) Systematischer Überblick ) Voraussetzungen und Gegenstand der Mitteilungspflichten 204 a) Entstehen der Meldepflicht 204 b) Abgabe der Mitteilung und Gegenstand der Offenlegungspflichten, See. 202 CA aa) Abgabe und Inhalt der Mitteilung 206

7 14 bb) Gegenstand der Mitteilungspflicht (interest in shares), See. 208 CA (1) Treuhandverhältnisse 208 (2) Put- und Call-Optionen 208 (3) Irrevocable Undertakings 208 (4) Wandel-, Options- und Umtauschanleihen 209 c) Zurechnung indirekt gehaltener Anteile 210 aa) Zurechnung der Anteile Familienangehöriger und konzernverbundener Unternehmen (family and corporate interests), See. 203 CA (1) Familiy interests 210 (2) Corporate interests 211 bb) Abgestimmtes Verhalten (Acting in Concert), See. 204 (1) CA (1) Beschränkung auf den abgestimmten (Parallel-)Erwerb von Wertpapieren 212 (2) Form der Vereinbarung 215 d) Befreiungen von der Offenlegungspflicht (.interests to be disregarded), See. 209 CA ) Informationsrechte der Gesellschaft, See. 212 CA a) Voraussetzungen und Gegenstand des Auskunftsanspruchs 218 b) Inhalt des Auskunftsanspruchs 220 c) Bestimmung eines angemessenen Zeitraums ) Normdurchsetzung und Sanktionen 222 III.) Rules Governing Substantial Acquisitions of Shares ) Regelungsgegenstand und -kontext ) Erwerbsbeschränkungen und Verpflichtung zur Offenlegung des Erwerbs substantieller Aktienpakete 223 IV.) Directors' Dealings, Sees CA ) Gesetzeszweck und Regelungskontext ) Voraussetzungen der Meldepflichten ) Veröffentlichungsverfahren ) Normdurchsetzung und Sanktionen 230 B) US-amerikanisches Recht I.) Grundlagen und Entwicklungen informationeller Kapitalmarktregulierung 230 II.) Offenlegung des beneficial ownership, See. 13 (d) SEA ) Gesetzeszweck und Regelungskontext.*. 233

8 15 2.) Systematischer Überblick ) Voraussetzungen und Gegenstand der Mitteilungspflichten 236 a) Entstehen der Meldepflicht 236 b) Abgabe und Inhalt der Offenlegungspflichten, Schedule 13D 238 c) Short Form Acquisition Statement, Schedule 13G ) Zurechnung von Anteilen Dritter 244 a) Beneficial Ownership 244 b) Abgestimmtes Verhalten - Acting in Concert 245 aa) Gegenstand der Vereinbarung 245 bb) Form der Vereinbarung 248 c) Management groups 248 d) Bestimmung des für die Entstehung der Meldepflicht maßgebenden Zeitpunktes ) Befreiungen von der Offenlegungspflicht, See. 13(d)(6) SEA ) Normdurchsetzung und Sanktionen 251 a) Institutionelle Grundlagen und Beaufsichtigung durch die SEC 251 b) Normdurchsetzung durch private Klagerechte 251 III.) Offenlegung der Transaktionen eines Jen percent beneficial owners", See. 16(a) SEA IV.) Directors' Dealings, See. 16(a) SEA ) Gesetzeszweck und Regelungskontext ) Voraussetzungen der Meldepflichten ) Normdurchsetzung und Sanktionen RECHTSVERGLEICHENDE GESAMTBETRACHTUNG BETREFFEND DIE REGELUNGEN DER STIMMRECHTS- UND BETEILIGUNGSPUBLIZITÄT 259 A) Gegenstand und Reichweite der Mitteilungspflichten B) Zurechnung von Anteilen Dritter C) Nonndurchsetzung und Sanktionen ZUSAMMENFASSENDE THESEN 264