Vorwort...V Literaturverzeichnis...XXI

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1 Inhaltsverzeichnis Vorwort...V Literaturverzeichnis...XXI 1. TEIL: GRUNDLAGEN 1 Einleitung... 1 I. Europarechtliche Vorgaben... 1 II. Bisherige gesetzliche Regelungen... 2 III. Entstehungsgeschichte des Gesetzes... 3 IV. Änderungen des AGG Differenzierungsverbote ( 1 AGG)... 5 I. Einleitung... 5 II. Rasse Begriff Beispiele Abgrenzung... 7 III. Ethnische Herkunft Begriff Beispiele Abgrenzung... 9 IV. Geschlecht Begriff Beispiele Abgrenzung V. Religion Begriff Beispiele Abgrenzung VI. Weltanschauung Begriff Beispiele Abgrenzung... 13

2 X Inhaltsverzeichnis VII. Behinderung Begriff Beispiele a) Körperliche Behinderung b) Geistige Behinderung c) Seelische Behinderung Abgrenzung VIII. Alter Begriff Beispiele Abgrenzung IX. Sexuelle Identität Begriff Beispiele Abgrenzung Benachteiligungstatbestände ( 3 AGG) I. Unmittelbare Benachteiligung ( 3 Abs. 1 AGG) Begriff a) Legaldefinition b) Verbotsmerkmale c) Behandlung d) Nachteil e) Vergleichsperson Beispiele II. Mittelbare Benachteiligung ( 3 Abs. 2 AGG) Begriff a) Legaldefinition b) Neutrale Vorschriften, Kriterien oder Verfahren c) Benachteiligung d) Rechtmäßiges Ziel (tatbestandsausschließend) Beispiele III. Belästigung ( 3 Abs. 3 AGG) Begriff a) Legaldefinition b) Unerwünschte Verhaltensweise c) Verletzung der Würde d) Schaffung eines feindlichen Umfelds Beispiele IV. Sexuelle Belästigung ( 3 Abs. 4 AGG) Begriff a) Legaldefinition... 26

3 Inhaltsverzeichnis XI b) Unerwünschtes sexuell bestimmtes Verhalten c) Verletzung der Würde/Schaffung eines feindlichen Umfelds Beispiele Abgrenzung V. Anweisung zur Benachteiligung ( 3 Abs. 5 AGG) Begriff a) Legaldefinition b) Anweisung c) zur Benachteiligung d) einer Person Beispiele TEIL: VERBOT DER BENACHTEILIGUNG ( 2, 6 10 AGG) 4 Anwendungsbereich I. Persönlicher Anwendungsbereich ( 6 AGG) Überblick Geschützter Personenkreis ( 6 Abs. 1 und 3 AGG) a) Beschäftigte aa) Arbeitnehmer ( 6 Abs. 1 Satz 1 Nr. 1 AGG) bb) Zur Berufsbildung Beschäftigte ( 6 Abs. 1 Satz 1 Nr. 2 AGG) cc) Arbeitnehmerähnliche Personen ( 6 Abs. 1 Satz 1 Nr. 3 Hs. 1 AGG) dd) Heimarbeiter ( 6 Abs. 1 Satz 1 Nr. 3 Hs. 2 AGG) ee) Stellenbewerber und Ausgeschiedene ( 6 Abs. 1 Satz 2 AGG) b) Selbstständige und Organmitglieder aa) Natürliche Personen bb) Selbstständige cc) Umfang der Tätigkeit Verpflichtete ( 6 Abs. 2 AGG) a) Arbeitgeber ( 6 Abs. 2 Satz 1 AGG) b) Entleiher ( 6 Abs. 2 Satz 2 AGG) c) Verantwortlichkeit Dritter II. Sachlicher Anwendungsbereich ( 2 AGG) Überblick Zugang zur Beschäftigung ( 2 Abs. 1 Nr. 1 AGG) a) Schutzbereich b) Bedingungen für Beschäftigungszugang aa) Grundsatz bb) Auswahlkriterien und Einstellungsbedingungen c) Beruflicher Aufstieg d) Selbstständige und Organmitglieder juristischer Personen... 41

4 XII Inhaltsverzeichnis 3. Beschäftigungs- und Arbeitsbedingungen ( 2 Abs. 1 Nr. 2, 6 Abs. 2 AGG) a) Schutzbereich b) Beschäftigungs- und Arbeitsbedingungen c) Individual- und kollektivrechtliche Vereinbarungen d) Maßnahmen bei Durchführung und Beendigung des Arbeitsverhältnisses Ausschluss von Kündigungen ( 2 Abs. 4 AGG) a) Grundsatz b) Geltung des allgemeinen und besonderen Kündigungsschutzes c) Kündigung bei allgemeinem Kündigungsschutz aa) Unzumutbarkeit der Fortsetzung des Arbeitsverhältnisses bb) Kündigung wegen eines Diskriminierungsmerkmals cc) Sozial gerechtfertigte Kündigung aus diskriminierenden Motiven d) Kündigung ohne allgemeinen Kündigungsschutz Betriebliche Altersversorgung ( 2 Abs. 3 AGG) Geltung sonstiger Benachteiligungsverbote ( 2 Abs. 3 AGG) Benachteiligungsverbot ( 7 AGG) I. Überblick II. Objektive Benachteiligung ( 7 Abs. 1 Hs. 1 AGG) III. Subjektive Benachteiligung ( 7 Abs. 1 Hs. 2 AGG) IV. Zulässige Bevorzugungen Zulässige unterschiedliche Behandlung ( 5, 8 10 AGG) I. Überblick Sachliche Rechtfertigungsgründe ( 8 10 AGG) Mehrere Benachteiligungsgründe ( 4 AGG) II. Allgemeiner Rechtfertigungstatbestand ( 8 AGG) Grundsatz Wesentliche und entscheidende berufliche Anforderung a) Definition b) Marktausrichtung des Unternehmens Rechtmäßiger Zweck und angemessene Anforderung Entgeltgleichheit ( 8 Abs. 2 AGG) Einzelne Differenzierungsmerkmale a) Verbotsmerkmal Geschlecht b) Verbotsmerkmal Rasse c) Verbotsmerkmal ethnische Herkunft d) Verbotsmerkmal sexuelle Identität e) Verbotsmerkmal Behinderung... 65

5 Inhaltsverzeichnis XIII III. Wegen Religion oder Weltanschauung ( 9 AGG) Grundsatz Zulässige unterschiedliche Behandlung im Rahmen von 9 AGG a) Anforderungen an Arbeitgeber aa) Beschränkter Arbeitgeberkreis bb) Religionsgemeinschaften cc) Religionsgemeinschaften zugeordnete Einrichtungen dd) Vereinigungen zur Pflege einer Religion oder Weltanschauung b) Anforderungen an Beschäftigung c) Loyales und aufrichtiges Verhalten ( 9 Abs. 2 AGG) Zulässige unterschiedliche Behandlung außerhalb von 9 AGG IV. Wegen des Alters ( 10 AGG) Grundsatz Regelbeispiele a) Erleichterung beruflicher Eingliederung ( 10 Satz 3 Nr. 1 AGG) b) Mindestanforderungen ( 10 Satz 3 Nr. 2 AGG) c) Höchstalter ( 10 Satz 3 Nr. 3 AGG) d) Altersgrenzen in betrieblichen Sozialsystemen ( 10 Satz 3 Nr. 4 AGG) e) Alter als Beendigungsgrund ( 10 Satz 3 Nr. 5 AGG) f) Sozialauswahl ( 10 Satz 3 Nr. 6 AGG) g) Ausschluss des ordentlichen Kündigungsrechts ( 10 Satz 3 Nr. 7 AGG) h) Sozialpläne ( 10 Satz 3 Nr. 8 AGG) Sonstige sachliche Rechtfertigung V. Verhinderung oder Ausgleich bestehender Nachteile ( 5 AGG) Rechtsfolgen I. Unwirksamkeit von Vereinbarungen ( 7 Abs. 2 AGG) Überblick Vereinbarung Unwirksamkeit Lückenfüllung a) Dispositives Recht b) Grundsatz: Neuregelung durch Parteien c) Ausnahme: Angleichung nach oben aa) Ausschluss einzelner Arbeitnehmer / einer Gruppe von Arbeitnehmern bb) Begünstigung einzelner Arbeitnehmer / einer Gruppe von Arbeitnehmern II. Unwirksamkeit sonstiger Rechtsgeschäfte ( 134 BGB)... 84

6 XIV Inhaltsverzeichnis III. Pflichtverletzung ( 7 Abs. 3 AGG) Geltung der allgemeinen Bestimmungen Benachteiligung eines Beschäftigten durch den Arbeitgeber Benachteiligung des Arbeitgebers durch einen Beschäftigten Benachteiligung eines Beschäftigten durch einen anderen Beschäftigten a) Überblick b) Vertragliche Ansprüche aa) Anspruchsgrundlage bb) Vertrag mit Schutzwirkung zugunsten Dritter cc) Schutzwirkung zugunsten anderer Beschäftigter c) Deliktische Ansprüche aa) 823 Abs. 1 BGB bb) 823 Abs. 2 BGB cc) 826 BGB d) Unterlassungsansprüche e) Inanspruchnahme des Arbeitgebers IV. Sonstige Rechtsfolgen TEIL: RECHTE UND PFLICHTEN IM ARBEITSVERHÄLTNIS 8 Organisationspflichten des Arbeitgebers ( 11 f. AGG) I. Überblick II. Ausschreibung von Arbeitsplätzen ( 11 AGG) Diskriminierungsfreie Ausschreibung ( 11 AGG) a) Grundsatz b) Gesetzeskonforme Stellenausschreibungen c) Einheitlichkeit d) Problemfelder Rechtsfolgen von Pflichtverletzungen a) Beweislastumkehr ( 22 AGG) b) Zustimmungsverweigerung des Betriebsrats nach 99 Abs. 2 Nr. 5 BetrVG III. Schutzmaßnahmen und Pflichten ( 12 AGG) Schutzmaßnahmen ( 12 Abs. 1 AGG) a) Grundsatz b) Erforderliche Maßnahmen c) Rechtsfolgen von Pflichtverletzungen Einwirkungs- und Hinweispflichten ( 12 Abs. 2 AGG) a) Grundsatz b) Hinweispflichten c) Einwirkungspflichten d) Schulungsmaßnahmen ( 12 Abs. 2 Satz 2 AGG)... 99

7 Inhaltsverzeichnis XV 3. Aushangpflichten ( 12 Abs. 5 AGG) Maßnahmen gegenüber Beschäftigten ( 12 Abs. 3 AGG) a) Grundsatz b) Verstoß von Beschäftigten c) Individualrechtliche Maßnahmen d) Einzelfälle Maßnahmen gegenüber Dritten ( 12 Abs. 4 AGG) a) Grundsatz b) Verstoß durch Dritte c) Erforderliche Maßnahmen d) Beispiele Rechte des Beschäftigten ( 13 ff. AGG) I. Beschwerderecht ( 13 AGG) Grundsatz Zuständige Stellen Benachteiligung im Zusammenhang mit dem Beschäftigungsverhältnis a) Benachteiligung b) Beschäftigungsverhältnis c) Verbotsmerkmal d) Person des Benachteiligenden Behandlung der Beschwerde Unterlassungs- und Widerrufsanspruch des Beschwerdegegners II. Leistungsverweigerungsrecht ( 14 AGG) Voraussetzungen a) Belästigung oder sexuelle Belästigung am Arbeitsplatz b) Keine oder offensichtlich ungeeignete Maßnahmen c) Erforderlichkeit Rechtsfolgen a) Leistungsverweigerungsrecht b) Entgeltfortzahlung III. Entschädigung und Schadensersatz ( 15 AGG) Schadensersatz ( 15 Abs. 1 AGG) a) Voraussetzungen b) Verschuldenserfordernis aa) Europarechtskonformität bb) Ausnahme: Geschlechtsspezifische Diskriminierung cc) Zurechnung des Verhaltens Dritter c) Fristen zur Geltendmachung des Schadensersatzes (Abs. 4) aa) Geltendmachung gegenüber dem Arbeitgeber (Zwei- Monats-Frist) bb) Gerichtliche Geltendmachung ( 61b Abs. 1 ArbGG)

8 XVI Inhaltsverzeichnis d) Europarechtliche Bedenken bezüglich der Frist e) Umfang des Schadensersatzes aa) Naturalrestitution ( 249 ff. BGB) bb) Schadensersatz in Geld cc) Nichteinstellung oder -beförderung ( 15 Abs. 6 AGG) f) Besonderheiten bei Einstellungen und beruflichem Aufstieg (Abs. 6) Entschädigungsanspruch a) Voraussetzungen b) Besondere Voraussetzung bei Anwendung kollektivrechtlicher Vereinbarungen (Abs. 3) c) Fristen zur Geltendmachung des Anspruchs (Abs. 4) d) Umfang der Entschädigung e) Beschränkung bei Nichteinstellung Verpflichtungen aus sonstigen Rechtsvorschriften (Abs. 5) IV. Maßregelungsverbot ( 16 AGG) TEIL: FRAGEN DES RECHTSSCHUTZES 10 Beweislast ( 22 AGG) I. Allgemeines Entstehungsgeschichte Anwendungsbereich a) Sämtliche Diskriminierungsformen b) Beschränkung der Beweiserleichterung II. Beweislast des Arbeitnehmers Nachweis der Benachteiligung Kausalität zwischen Benachteiligung und Verbotsmerkmal a) Beweiserleichterung ( 22 AGG) b) Nachweis der Kausalität c) Nachweis von Indizien aa) Verstoß gegen Schutzvorschriften bb) Statistische Nachweise cc) Testing-Verfahren d) Besonderheiten bei mittelbarer Diskriminierung aa) Statistische Nachweise bb) Verkehrsanschauung Besonderheiten im Bewerbungsverfahren a) Diskriminierende Ausschreibung b) Einladung von Bewerbern c) Personalfragebögen / Bewerbungsgespräch aa) Grundsatz bb) Beispiele

9 Inhaltsverzeichnis XVII cc) Schwerbehinderteneigenschaft dd) Geburtsort / Geburtsdatum d) Keine Indizwirkung der Einstellungsentscheidung Beweisverfahren III. Gegenbeweis des Arbeitgebers Grundsatz Beispiele Besonderheiten im Bewerbungsverfahren Klagerecht von Gewerkschaften und Betriebsrat I. Überblick II. Betriebliche Voraussetzungen des Klagerechts III. Grober Verstoß Begriff Kollektiver Bezug Wiederholungsgefahr Verschulden Beispiele IV. Klagerecht Klageberechtigung a) Betriebsrat und Gewerkschaft b) Personalräte Verweis auf 23 Abs. 3 Satz 1 BetrVG Klagebegehren V. Vollstreckungsverfahren Unterstützung durch Antidiskriminierungsverbände ( 23 AGG) I. Überblick II. Antidiskriminierungsverband Begriff Besondere Rechte III. Unterstützungsrechte Prozessuales Auftreten a) Auftreten als Beistand b) Keine Prozessvertretung Besorgung von Rechtsangelegenheiten IV. Besondere Klagerechte und Vertretungsbefugnisse von Behindertenverbänden

10 XVIII Inhaltsverzeichnis 5. TEIL: UMSETZUNG IN DER BETRIEBLICHEN PRAXIS 13 Auswirkungen auf das Personalwesen I. Überblick II. Begründung des Arbeitsverhältnisses Stellenausschreibung Bewerberauswahl Bewerbungsgespräch Ablehnung von Bewerbern III. Bestehendes Beschäftigungsverhältnis Generelle Obliegenheiten des Arbeitgebers a) Überblick b) Schulungs- und Informationsobliegenheit c) Handlungsobliegenheit Beschäftigungs- und Arbeitsbedingungen Beruflicher Aufstieg Vergütung a) Entgeltgleichheit b) Verheiratetenzuschlag c) Alter, Berufserfahrung und Betriebszugehörigkeit Arbeitszeit Pausen, Feiertage und Urlaub Kleidungsvorschriften Umgang zwischen Kollegen Benachteiligung / Belästigung durch Geschäftspartner IV. Beendigung des Arbeitsverhältnisses Kündigung a) Keine diskriminierenden Kündigungen b) Sozialauswahl aa) Lebensalter als soziales Auswahlkriterium bb) Unkündbarkeitsregelungen Verzicht auf Verlängerung der Befristung Automatische Beendigung durch Erreichen von Altersgrenzen Umsetzung des AGG in der betrieblichen Praxis I. Umgehende Information der Mitarbeiter II. Stellenausschreibungen überprüfen III. Personalfragebögen überprüfen IV. Vertragscheck durchführen V. Transparente und diskriminierungsfreie Vergütungs- und Karriereregelungen VI. Ungleichbehandlungen bedürfen eines guten Grunds

11 Inhaltsverzeichnis XIX VII. Beschwerdestelle einrichten VIII. Führungskräfte schulen IX. Maßnahmen dokumentieren X. Antidiskriminierungsvereinbarung schließen ANHANG I: GESETZE UND RICHTLINIEN Gesetz zur Umsetzung europäischer Richtlinien zur Verwirklichung des Grundsatzes der Gleichbehandlung Auszug: Zweites Gesetz zur Änderung des Betriebsrentengesetzes* Richtlinie 2000/43/EG des Rates vom 29. Juni Richtlinie 2000/78/EG des Rates vom 27. November Richtlinie 2002/73/EG des Europäischen Parlaments und des Rates vom 23. September Richtlinie 2004/113/EG des Rates vom 13. Dezember ANHANG II: CHECKLISTEN UND MUSTER Checkliste 1: Das Bewerbungsverfahren Checkliste 2: Formulierung neutraler Stellenanzeigen Checkliste 3: Das Fragerecht im Bewerbungsgespräch Merkblatt für Mitarbeiter Musterbetriebsvereinbarung Handlungsleitfaden: Der richtige Umgang mit einem Diskriminierungsverdacht Sachverzeichnis

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