GRUNDKURS HANDELS- UND GESELLSCHAFTSRECHT

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1 GRUNDKURS HANDELS- UND GESELLSCHAFTSRECHT von Dr. iur. Peter Kindler o. Professor an der Ruhr-Universität Bochum VERLAG C.H. BECK MÜNCHEN 2006

2 Inhaltsverzeichnis Inhaltsübersicht Abkürzungsverzeichnis Literaturverzeichnis VII XXVII XXXIII A. Handelsrecht 1. Einführung 1 I. Handelsrecht als Sonderprivatrecht 1 1. Sonderrecht für Kaufleute 1 2. Privatrecht 3 3. Pflichtfachwissen im Handelsrecht 4 II. Leitprinzipien 4 1. Normzweckvielfalt im HGB 4 2. Einzelne Leitprinzipien des Handelsrechts 5 a) Erweiterung der Privatautonomie 5 b) Gesteigerter Verkehrs- und Vertrauensschutz 5 c) Gesteigerte Sorgfaltsobliegenheiten 6 3. Fragwürdige Legitimation als Sonderprivatrecht 6 III. Europarechtliche und internationale Bezüge 7 1. Grundfreiheiten nach dem EG 7 2. Rechtsangleichung 7 3. Internationales Einheitsrecht 7 IV. Geschichtliche Grundlagen und Entwicklung 8 V Die handelsrechtliche Klausur : Bezug zum Bürgerlichen Recht Anspruchsgrundlagen im HGB Beispiele für das Ineinandergreifen handelsrechtlicher und bürgerlichrechtlicher Normen 12 Fragen Teil. Handelsstand -. '. ' :, ' : ' : ' ; ( -. ' 2. Rechtsstellung und Begriff des Kaufmanns 15 I. Rechtliche Bedeutung und Anknüpfungsmerkmale der Kaufmannseigenschaft Aufbauhinweis Kaufmannsrecht des HGB 15

3 X Inhaltsverzeichnis a) Kaufmännische Grundpflichten 15 b) Sonderprivatrecht des HGB Sonstiges Kaufmannsrecht 17 a) Bürgerliches Recht 17 b) Wirtschaftsrecht: Unlauterer Wettbewerb 19 c) Verfahrensrecht 20 d) Strafrecht Anknüpfungsmerkmale des Kaufmannsbegriffs 21 a) Rechtsform und Gewerbe als hauptsächliche Anknüpfungsmerkmale des Kaufmannsbegriffs 21 Übersicht 2/1: Kaufmannseigenschaft 22 b) Neuordnung des Kaufmannsbegriffs durch das Handelsrechtsreformgesetz (HRefG) von II. Das tatsächlich betriebene Handelsgewerbe ( Istkaufmann") Grundlagen Der Gewerbebegriff des HGB 25 a) Selbständigkeit 25 b) Marktausrichtung 25 c) Planmäßigkeit und Dauerhaftigkeit 25 d) Gewinnerzielungsabsicht 26 e) Erlaubtheit 26 f) Keine Vermögensverwaltung 26 g) Kein freier Beruf 28 h) Mischtätigkeiten 29 i) Maßgeblicher Zeitpunkt Erforderlichkeit eines kaufmännischen Geschäftsbetriebs a) Gesetzliche Vermutung der Kaufmannseigenschaft einer Gewerbetreibenden 29 b) Merkmale eines kaufmännischen Geschäftsbetriebs 30 c) Maßgeblicher Zeitpunkt 31 d) Herabsinken zum Kleingewerbe Träger der Kaufmannseigenschaft 32 a) Personenkreis 32 b) Zurechnung 34 c) Betrieb verschiedener Gewerbe Rechtsfolgen aus dem Betreiben eines Handelsgewerbes 35 III. Kaufmanns-Optionen ( Kannkaufmann") Kleingewerblicher Kannkaufmann 36 a) Rechtsnatur der Registeranmeldung 36 b) Löschung 37 c) Rechtsstellung der nicht im Handelsregister eingetragenen Kleingewerbetreibenden Land- oder forstwirtschaftlicher Kannkaufmann 38 a) Grundlagen 38 b) Landwirtschaft 38

4 Inhaltsverzeichnis XI c) Forstwirtschaft 39 d) Nebengewerbliche Unternehmen 39 e) Kaufmannsoption 39 f) Rechtsstellung der nicht im Handelsregister eingetragenen Land- oder Forstwirte 39 IV. Verkehrsschutz Absoluter Verkehrsschutz ( Kaufmann kraft Eintragung") a) Grundlagen 39 b) Voraussetzungen der Registerwirkung 40 c) Rechtsstellung des Kaufmanns kraft Eintragung Rechtsschein ( Scheinkaufmann") 43 a) Grundsatz 43 b) Personenkreis 43 c) Rechtsscheinstatbestand (Auftreten als Kaufmann) 43 d) Veranlassung 44 e) Voraussetzungen in der Person des Dritten 44 f) Rechtsstellung des Scheinkaufmanns Der Schein-Nichtkaufmann" 46 V Kaufmannseigenschaft kraft Rechtsform des Unternehmensträgers Grundlagen Personenhandelsgesellschaften Sonstige Handelsgesellschaften Nichthandelsgewerbliche Formkaufleute 49 Fragen Handelsregister 50 I. Aufgaben und Arbeitsweise Aufgaben des Handelsregisters Öffentlichkeit Eintragungsfähige Tatsachen 51 Übersicht 3/1: Eintragungen im Handelsregister Rechtsfolgen der Eintragung 52 II. Formelles Registerrecht Zuständigkeit und Verfahren Abteilungen Anmeldung in öffentlich beglaubigter Form Prüfungsrecht Haftung nach Art. 34 GG i.v.m. 839 BGB 54 III. Publizitätswirkungen Die negative Publizität des Handelsregisters, 15 I HGB a) Rechtsgedanke. 55 b) Tatbestandsvoraussetzungen 56 c) Rechtsfolge 59

5 XII Inhaltsverzeichnis 2. Schutz bei richtig eingetragenen und bekanntgemachten Tatsachen, 15 II HGB j J 61 a) Rechtsgedanke 61 b) Die Publizitätswirkung nach 15 II1 HGB 61 c) Die Schonfrist nach 15 II 2 HGB 62 d) Das Verhältnis des 15 II HGB zu anderen Rechtsscheintatbeständen Die positive Publizität, 15 III HGB 63 a) Rechtsgedanke 63 b) Voraussetzungen 64 c) Rechtsfolge 66 d) Ergänzung des 15 HGB durch die allgemeine Rechtsscheinhaftung 66 Fragen Handelsfirma 69 I. Grundlagen Gesetzliche Regelung und Auswirkungen des HRefG Begriff der Firma 70 a) Geschäftsname des Kaufmanns 70 b) Firma und Unternehmen 70 c) Die Firma und der bürgerlich rechtliche Name Die Firma im Prozess Funktionen und Rechtsnatur der Firma 73 a) Funktionen 73 b) Rechtsnatur Arten der Firma 75 a) Einzelfirma / Gesellschaftsfirma 75 b) Personalfirma / Sachfirma / Phantasiefirma / Mischfirma 75 c) Einfache / zusammengesetzte Firma 76 d) Ursprüngliche / abgeleitete Firma Abgrenzung zu anderen Bezeichnungen 76 a) Geschäftsbezeichnungen 77 b) Minderfirma" 77 c) Kurzbezeichnungen 78 d) Marken 79 II. Entstehen und Erlöschen der Firma Entstehen Erlöschen 80 III. Firmenbildung 81 rv. Firmengrundsätze Grundsatz der Firmenwahrheit 82 a) Kennzeichnungseignung und Unterscheidungskraft 83

6 Inhaltsverzeichnis XIII b) Unzulässigkeit irreführender Angaben 84 c) Rechtsformzusatz und Kennzeichnung der Haftungsbeschränkung 87 Übersicht 4/1: Zusätze nach 19 HGB und verwandten Vorschriften Grundsatz der Firmenbeständigkeit 89 a) Fortführung der Firma bei Namensänderung 89 b) Fortführung der Firma bei Erwerb des Handelsgeschäfts.. 89 c) Fortführung der Firma bei Änderungen im Gesellschafterbestand. 91 d) Verbot der Leerübertragung 91 Übersicht 4/2: Firmenbildung und Firmenbeständigkeit beim Inhaberwechsel Grundsatz der Firmenunterscheidbarkeit Grundsatz der Firmeneinheit 94 a) Einzelkaufleute 95 b) Personen- und Kapitalgesellschaften 95 c) Zweigniederlassungen Grundsatz der Firmenöffentlichkeit 96 V. Firmenschutz Das Firmenmissbrauchsverfahren Der privatrechtliche Unterlassungsanspruch Weitere Ansprüche außerhalb des HGB 99 Fragen Handelsunternehmen 101 I. Begriff des Unternehmens Handelsrecht 101 Übersicht 5/1: unternehmen und Unternehmensträger Andere Rechtsgebiete Niederlassungen eines Unternehmens 103 a) Hauptniederlassung 103 b) Zweigniederlassung 103 II. Der Erwerb eines Unternehmens Schuldrechtliche Ebene 104 a) Inhalt und Form des Verpflichtungsvertrages 104 b) Haftung für Mängel Sachenrechtliche Ebene III. Wechsel des Inhabers Haftung für Schulden 109 a) Haftung bei Fortführung der bisherigen Firma 109 b) Haftung ohne Fortführung der bisherigen Firma Forderungsübergang Eintritt in ein Unternehmen 114

7 XIV Inhaltsverzeichnis a) Voraussetzungen 114 b) Rechtsfolge Unternehmenserwerb von Todes wegen 116 a) Erbenhaftung nach BGB 116 b) Erbenhaftung nach HGB 117 Übersicht 5/2: Haftung und Schuldnerschutz beim Erwerb eines kaufmännischen Unternehmens 119 Fragen Handelsrechtlich Bevollmächtigte. 121 I. Grundlagen Zweck der handelsrechtlichen Vollmachten Verhältnis zur organschaftlichen Vertretungsmacht Besonderheiten bei der Anwendung des allgemeinen Stellvertretungsrechts im Handelsverkehr 122 a) Unternehmensbezogene Geschäfte 122 b) Generalvollmacht 123 II. Prokurist Erteilung der Prokura Gesamtprokura 125 a) Echte Gesamtprokura 125 b) Gemischte (unechte) Gesamtprokura 126 Übersicht 6/1: Bindung des Prokuristen an die Mitwirkung anderer Personen Inhalt und Umfang 129 a) Grundsatz - Abgrenzung zu den Privatgeschäften des Kaufmanns 129 b) Grundlagen- und Prinzipalgeschäfte 129 c) Grundstücksgeschäfte 130 d) Insichgeschäfte Beschränkungen im Außenverhältnis a) Grundsatz 130 b) Missbrauch der Prokura 131 c) Vertragsvorbehalt 132 d) Fehlende Schutzwürdigkeit des Gesellschafters 132 e) Niederlassungsprokura Erlöschen der Prokura Eintragung in das Handelsregister 134 III. Handlungsbevollmächtigte Erteilung und Arten der Handlungsvollmacht 134 Übersicht 6/2: Gesetzliche Typen der Handlungsvollmacht Unterschiede zur Prokura 135 a) Zur Person des Vollmachtgebers 135 b) Art und Weise der Erteilung 135

8 Inhaltsverzeichnis XV c) Registerrechtliche Behandlung 136 d) Inhalt und Umfang e) Beschränkbarkeit Notwendigkeit einer besonderen Ermächtigung Die Abschlussvollmacht als Sonderfall der Handlungsvollmacht Erlöschen 137 IV. Die Vollmacht des Ladenangestellten Gegenstand der Regelung des 56 HGB Voraussetzungen des 56 HGB a) Hilfsperson des Kaufmanns 138 b) Laden oder Warenlager 139 c) Verkauf oder Empfangnahme 139 d) Gutgläubigkeit des Dritten Rechtsfolge 139 Fragen Teil. Handelsgeschäfte 7. Das besondere Vertrags- und Sachenrecht des Handels 141 I. Das Verhältnis der 343 bis 372 HGB zum BGB Inhalt und Entstehungsgeschichte der allgemeinen Vorschriften über die Handelsgeschäfte Anwendungsbereich des vierten Buches des HGB 142 a) Grundlagen 142 b) Kaufmannseigenschaft 143 c) Betriebszugehörigkeit 143 d) Einseitige Handelsgeschäfte 144 II. Vertragsschluss durch Schweigen Bürgerlichrechtliche Ausgangslage Schweigen auf einen Antrag Schweigen auf ein kaufmännisches Bestätigungsschreiben a) Begriff und Abgrenzung zur Auftragsbestätigung 147 b) Persönliche Reichweite der Regeln über das kaufmännische Bestätigungsschreiben c) Sachliche Voraussetzungen 148 III. Kaufmännisches Zurückbehaltungsrecht Unterschiede zum Zurückbehaltungsrecht nach 273 BGB Voraussetzungen 150 a) Beiderseitige Kaufmannseigenschaft 150 b) Fällige Geldforderung 150 c) Beiderseitiges Handelsgeschäft 151 d) Gegenstand des Zurückbehaltungsrechts 151 e) Eigentum des Schuldners 151

9 XVI Inhaltsverzeichnis f) Besitz des Gläubigers 152 g) Kein Ausschluss i Wirkungen 152 a) Einrede. 152 b) Verwertungsrecht 153 c) Insolvenzrechtliches Absonderungsrecht 153 d) Deliktsschutz 153 IV. Kontokorrent u, Begriff und Aufgabe Voraussetzungen der Kontokorrentzugehörigkeit einer Forderung. 155 a) Geschäftsverbindung mit einem Kaufmann 155 b) Kontokorrentabrede 155 c) Kontokorrentzugehörigkeit der konkreten Forderung Wirkungen der Kontokorrentzugehörigkeit einer Forderung i J156 a) Ausnahme vom Zinseszinsverbot 156 b) Kontokorrentbindung ( Lähmung") der eingestellten Forderungen 156 c) Verrechnung 156 d) Feststellung des Überschusses 157 V. Gutgläubiger Erwerb Bürgerlichrechtliche Ausgangslage und Normzweck des 366 HGB Veräußerung und Verpfändung von beweglichen Sachen 159 a) Kaufmannseigenschaft des Verfügenden 159 b) Betriebsbezogenheit c) Gegenstände des Gutglaubenserwerbs 160 d) Fehlendes Eigentum des verfügenden Kaufmanns 160 e) Redlichkeit des Erwerbers ; Gutgläubiger lastenfreier Erwerb Gesetzliche Pfandrechte VI. Weitere Besonderheiten bei Handelsgeschäften Überblick Handelsbräuche Erschwerte Herabsetzung der Vertragsstrafe.. ; Keine Einrede der Vorausklage Formfreiheit 165 a) Grundlagen 165 b) Sachliche Reichweite der Formfreiheit 166 c) Persönliche Reichweite der Formfreiheit Zinsen Entgeltlichkeitsprinzip Wirksamkeit verbotswidriger Abtretungen 169 Fragen 170

10 Inhaltsverzeichnis XVII 8. Handelskauf 172 I. Grundlagen Rechtsquellen 172 Übersicht 8/1: Handelskauf Begriff Internationaler Handelskauf 173 IL Annahmeverzug des Käufers Anwendbare Vorschriften Hinterlegung 175 a) Bürgerlichrechtliche Ausgangslage 175 b) Die Hinterlegung beim Handelskauf Selbsthilfeverkauf 176 a) Bürgerlichrechtliche Ausgangslage 176 b) Der Selbsthilfeverkauf beim Handelskauf 176 Übersicht 8/2: Durchführung des Selbsthilfeverkaufs Rechte aus 374 HGB i.v. mit Vorschriften aus dem BGB III. Der Bestimmungskauf Das Bestimmungsrecht des Käufers Abgrenzung zum Wahlkauf Rechtsfolgen 181 a) Selbstbestimmung durch den Verkäufer 181 b) Schadensersatz statt der Leistung 182 c) Rücktritt vom Vertrag 182 d) Mangelnde Spezifikation als Annahmeverzug 182 IV. Fixhandelskauf Das relative Fixgeschäft im BGB Besonderheiten beim Fixhandelskauf 183 a) Begriff 183 b) Rücktrittsrecht 184 c) Anzeige des Erfüllungsverlangens 184 d) Voraussetzungen des Schadensersatzanspruchs 185 e) Schadensberechnung 187 V. Mängelhaftung beim beiderseitigen Handelskauf Bürgerlichrechtliche Ausgangslage und Bedeutung des 377 HGB Voraussetzungen der Rügeobliegenheit 190 a) Beiderseitiger Handelskauf 190 b) Ablieferung 190 c) Schutzwürdigkeit des Verkäufers Inhalt der Rügeobliegenheit 192 a) Rüge und Untersuchung 192 b) Anzeige des Mangels 193 c) Rechtzeitigkeit der Mängelanzeige 194 Übersicht 8/3: Rechtzeitigkeit der Mangelanzeige 197

11 XVIII Inhaltsverzeichnis 4. Der Käufer als Zwischenhändler 197 a) Bürgerliches Recht 197 b) Untersuchungsobliegenheit 198 c) Rügeobliegenheit Rechtslage bei ordnungsgemäßer Rüge Rechtslage bei Unterlassen der Rüge Aufbewahrungspflicht und Recht zum Notverkauf 200 Fragen 200 B. Gesellschaftsrecht 9. Einführung 203 I. Gegenstand und Abgrenzung 203 Übersicht 9/1: Gesellschaften 203 II. Personengesellschaften und juristische Personen (Vereine) 206 III. Rechtsformzwang und Vertragsfreiheit 209 IV. Europarechtliche Bezüge Niederlassungsfreiheit Rechtsangleichung Rechtsvereinheitlichung 213 V. Geschichtliche Grundlagen 213 Fragen Teil. Personengesellschaften 10. GbR und OHG - Entstehung und Außenverhältnis 217 I. Grundlagen 217 II. Entstehung Gesellschaftsvertrag 218 a) Rechtsnatur 218 b) Form,. 219 c) Inhalt 220 (1) Gemeinsamer Zweck 221 (2) Förderung 224 (3) Gesellschafter 224 d) Vertragsmängel - fehlerhafte Gesellschaft 226 (1) Grundlagen 226 (2) Tatbestand 227 (3) Fehlen vorrangiger Schutzinteressen 229 (4) Rechtsfolgen 230 (5) Abgrenzung zur Schein-OHG Zeitpunkt 233

12 Inhaltsverzeichnis XIX a) Innenverhältnis 233 b) Außenverhältnis Rechtsfähigkeit 235 a) OHG 235 b) GbR 236 (1) Herleitung 236 (2) Inhalt 239 III. Vertretung OHG 241 a) Grundsatz der Einzelvertretungsmacht 241 b) Entziehung GbR 243 a) Vertretene Person 243 b) Grundsatz der Gesamtvertretungsmacht 243 c) Entziehung 245 d) Umfang der Vertretungsmacht 245 IV. Schuld und Haftung OHG 246 a) Haftung der Gesellschaft 246 b) Haftung der Gesellschafter 248 (1) Grundsatz der akzessorischen Gesellschafterhaftung (2) Inhalt der Haftung 249 (a) Erfüllungstheorie 249 (b) Einzelfälle 250 (3) Zwingender Charakter der Haftung 251 (4) Einwendungen des Gesellschafters GbR * 253 a) Haftung der Gesellschaft 253 b) Haftung der Gesellschafter 253 Fragen GbR und OHG - Innenverhältnis 256 I. Abgrenzung zum Außenverhältnis; gesetzliche Regelung 256 II. Rechte und Pflichten der Gesellschafter Beitragspflicht 256 a) Arten der Beitragsleistung 257 b) Keine Anwendbarkeit des 320 BGB 257 c) Keine Nachschusspflicht der Gesellschafter Treuepflicht 259 a) Handlungs- und Unterlassungspflichten 260 b) Wettbewerbsverbot 261 c) Treuepflicht als Rechtsausübungsschranke Sorgfaltsmaßstab bei der Erfüllung von Pflichten Ersatzansprüche 265

13 XX Inhaltsverzeichnis a) Ansprüche gegen die Gesellschaft 265 b) Ansprüche gegen die Mitgesellschafter Gewinn- und Verlustbeteiligung 267 a) GbR 267 b) OHG Übertragbarkeit von Gesellschafterrechten Individual- und Sozialbeziehungen 270 a) Sozialverbindlichkeiten 270 b) Sozialansprüche 271 c) Individualbeziehungen Drittgeschäft 272 Übersicht 11/1: Gesellschafterpflichten in der Personengesellschaft 273 III. Verwaltungsrechte Überblick, Begriffsbestimmung, Gegenüberstellung zu Vermögensrechten Geschäftsführung 274 a) GbR 275 (1) Keine Zustimmungspflicht 275 (2) Widerspruch gegen Geschäftsführungsmaßnahmen (3) Entziehung der Geschäftsführungsbefugnis 276 b) OHG 277 (1) Umfang der Geschäftsführungsbefugnis 277 (2) Überschreitung der Geschäftsführungsbefugnis Mitwirkung an der Beschlussfassung 279 a) Stimmrecht 279 b) Stimmrechtsausschluss durch vertragliche Vereinbarung c) Sonstige Stimmrechtsausschlüsse Unterrichtungs- und Überwachungsrechte 282 Übersicht 11/2: Gesellschafterrechte in der Personengesellschaft 283 IV. Gesellschaftsvermögen Rechtsinhaberschaft Umfang des Gesellschaftsvermögens. 284 Übersicht 11/3: Der Erwerb von Gesantthandsvermögen in der Personengesellschaft Verfügungen eines Gesellschafters Aufrechnung bei Gesellschaftsforderungen und -Verbindlichkeiten 286 Übersicht 11/4: Die gesamthänderische Bindung des Gesellschaftsvermögens in der Personengesellschaft: Ausprägungen 286 Fragen 287

14 Inhaltsverzeichnis XXI 12. GbR und OHG - Änderungen im Gesellschafterbestand und Beendigung der Gesellschaft 288 I. Ausscheiden eines Gesellschafters Ausscheiden aus einer GbR 288 a) Tatbestände und wesentliche Rechtsfolgen 288 b) Fortsetzungsklausel c) Abfindungsanspruch 289 d) Haftung des ausgeschiedenen Gesellschafters Ausscheiden aus einer OHG 290 IL Ausschluss eines Gesellschafters Ausschluss aus einer GbR Ausschluss aus einer OHG 292 III. Gesellschafterwechsel, Eintritt in eine bestehende Gesellschaft Aufnahmevertrag Anteilsübertragung 293 a) GbR 293 b) OHG Erbfall 294 a) Grundsatz 294 b) Fortsetzungsklausel 294 c) Eintrittsklausel 294 d) Nachfolgeklausel 295 (1) Einfache Nachfolgeklausel 295 (2) Qualifizierte Nachfolgeklausel 297 e) Wechsel des Erben in die Kommanditistenstellung Haftung des neuen Gesellschafters 298 a) Haftung bei Eintritt in eine OHG 298 b) Haftung bei Eintritt in eine GbR 298 IV. Beendigung der Gesellschaft Die Auflösung der Gesellschaft 299 a) Auflösungsgründe bei der GbR 300 b) Auflösungsgründe bei der OHG 302 c) Fortsetzung der Gesellschaft trotz Vorliegen eines Auflösungsgrundes Die Auseinandersetzung/Liquidation der Gesellschaft 304 a) Grundlagen 304 b) Geschäftsführungsbefugnis und Liquidatoren 304 c) Tilgung gemeinschaftlicher Schulden 305 d) Ansprüche der Gesellschafter 305 e) Nachschusspflicht 305 Fragen 305

15 XXII Inhaltsverzeichnis 13. Kommanditgesellschaft...; I. Einführung Wesensmerkmale und anwendbare Rechtsvorschriften Die Haftungsbeschränkung des Kommanditisten als Hauptmerkmal der KG 308 Übersicht 13/1: Die Haftung des Kommanditisten 308 II. Entstehung der KG Innenverhältnis Außenverhältnis Entstehung durch Umwandlung 311 Übersicht 13/2: Umfang der Außenhaftung des Kommanditisten 312 III. Der Kommanditist im Außenverhältnis Vertretung Haftung 313 a) Grundlagen 313 b) Haftung vor Eintragung 314 (1) Neugründung der KG 314 (2) Beitritt eines Kommanditisten 315 c) Haftung nach Eintragung 316 (1) Einlage im Gesellschaftsvermögen vorhanden 316 (2) Einlagerückgewähr und Gewinnentnahme 316 (3) Nach Eröffnung des Insolvenzverfahrens 317 d) Haftung in der Schein-KG" 318 e) Haftung bei Gesellschafterwechsel 319 (1) Eintritt 319 (2) Austritt 320 (3) Übertragung des Kommanditanteils 320 (4) Vertragliche Umwandlung der Gesellschafterstellung IV. Der Kommanditist im Innenverhältnis Aufwendungsersatz Gewinn- und Verlustbeteiligung Kompetenzverteilung Treuepflicht Unterrichtungs- und Überwachungsrechte 327 Fragen Teil. Gesellschaft mit beschränkter Haftung 14. Die Errichtung der GmbH 329 I. Grundlagen Tatsächliche Verbreitung und Ansehen der GmbH Äußerer Ablauf der Gesellschaftsgründung 330

16 Inhaltsverzeichnis XXIII Übersicht 14/1: Ablauf des Gründungsverfahrens bei der GmbH 331 II. Gesellschaftsvertrag Aufbau und Mindestinhalt Fakultativer Inhalt und Nebenabreden Minderjährige Gesellschafter Auslegung und Inhaltskontrolle Fehlerhafte Gründung 336 III. Kapitalaufbringung Grundbegriffe Bargründung Sachgründung 341 a) Schutzbedürftigkeit der Gläubiger und der Mitgesellschafter 341 b) Einlagefähigkeit des Gegenstandes 342 c) Offenlegung und Wertprüfung 343 d) Leistung der Sacheinlage 344 e) Umgehungsschutz; verdeckte Sacheinlage Verwendung von Vorrats- oder Mantelgesellschaften 345 IV. Rechtssubjektivität und Haftung im Zeitraum bis zur Handelsregistereintragung Vorgründungsgesellschaft Vorgesellschaft 347 a) Entstehung und rechtliche Einordnung 347 b) Rechtsstellung 348 c) Haftung der Gründer 349 (1) Innenhaftung 349 (2) Außenhaftung 351 Übersicht 14/2: Gründerhaftung im GmbH-Recht Handelndenhaftung 353 V. Die GmbH als eigenständiges Rechts- und Haftungssubjekt Gesamtrechtsnachfolge zur Vorgesellschaft Rechtssubjektivität :, Trennungsprinzip Durchgriff" auf die Gesellschafter 357 a) Fallgruppen und dogmatische Rechtfertigung 357 b) Zurechnungsdurchgriff 358 c) Haftungsdurchgriff 360 (1) Unterkapitalisierung 360 (2) Vermögensvermischung 362 (3) Vermögensaushöhlung 363 Übersicht 14/3: Durchgriff" auf GmbH- Gesellschafter 366 VI. Besonderheiten der Einmann-Gründung Gestaltungsvorteile 366

17 XXIV Inhaltsverzeichnis 2. Gläubigerschutz Umwandlungsgründung Nachträgliche Vereinigung aller Geschäftsanteile in einer Hand Europarechtlicher Hintergrund. 368 Fragen Rechtsverhältnisse der Gesellschaft und der Gesellschafter I. Stoffbegrenzung 371 II. Mitgliedschaft Inhalt 371 a) Grundlagen 371 b) Pflichten des Gesellschafters 372 c) Rechte des Gesellschafters Verfügungen über den Geschäftsanteil Vererbung Einziehung des Geschäftsanteils Ausschließung von Gesellschaftern Austritt 379 III. Kapitalerhaltung und Eigenkapitalersatz Grundlagen Kapitalbindung Rückgewähranspruch Weitere Haftungsschuldner Erwerb eigener Geschäftsanteile Kreditgewährung an Gesellschaftsvertreter Gesellschafterhaftung bei schädigenden Eingriffen Eigenkapitalersatz 385 a) Grundtatbestand 385 b) Umgehungsschutz 387 c) Rechtliche Behandlung Eigenkapital ersetzender Gesellschafterdarlehen 388 Fragen Vertretung und Geschäftsführung 390 I. Grundlagen Organstruktur nach dem GmbHG Einfluss der Mitbestimmungsgesetze.... i II. Gesellschafterversammlung Aufgaben Einberufung Stimmabgabe und Stimmrecht Fehlerhafte Gesellschafterbeschlüsse 395

18 Inhaltsverzeichnis XXV a) Überblick 395 b) Anfechtungsbefugnis 395 c) Anfechtungsfrist 396 d) Beschlussfeststellungsklage 396 III. Die Geschäftsführer Grundlagen 397 a) Aufgaben 397 b) Anzahl; persönliche Voraussetzungen 398 c) Publizität Vertretungsmacht 399 a) Grundlagen 399 b) Umfang 400 c) Missbrauch der Vertretungsmacht 401 d) Gesamtvertretung 402 e) Interessenkonflikte Bestellung und Abberufung 403 a) Der Geschäftsführer als Organmitglied; faktischer Geschäftsführer 403 b) Der Geschäftsführer als Dienstverpflichteter Haftung 406 a) Überblick 406 Übersicht 16/1: Geschäftsführerhaftung in der GmbH b) Haftung gegenüber der GmbH aus dem Generaltatbestand des 43 I, II GmbHG 407 (1) Geschäftsführerpflichten 407 (2) Sorgfaltsmaßstab und Verschulden 409 (3) Gesamtverantwortung 410 (4) Ausschlusstatbestände 410 (5) Geltendmachung 411 (6) Verhältnis zu der Haftung aus dem Anstellungsverhältnis 411 c) Haftung gegenüber der GmbH aus gesellschaftsrechtlichen Sondertatbeständen und aus Delikt 411 (1) Verstoß gegen das Auszahlungsverbot 411 (2) Erwerb eigener Geschäftsanteile 412 (3) Masseschmälerung 412 (4) Falsche Angaben bei Gründung oder Kapitalerhöhung 413 (5) Haftung gegenüber der Gesellschaft aus Delikt 413 d) Haftung gegenüber den Gesellschaftern 414 e) Haftung gegenüber privatrechtlichen Gesellschaftsgläubigern 414 (1) Rechtsschein der persönlichen Haftung 414 (2) Eigenhaftung aus Verschulden bei Vertragsverhandlungen 415

19 XXVI Inhaltsverzeichnis (3) Verletzung von deliktsrechtlich geschützten Rechten und Rechtsgütern 417 (4) Verstoß gegen Schutzgesetze; Insolvenzverschleppung 418 (5) Vorsätzliche sittenwidrige Schädigung 419 Fragen 420 Sachverzeichnis 423