Umfang, Grenzen und Nachweis der Vertretungsmacht bei privaten und öffentlichen Rechtsträgern in Österreich

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1 Umfang, Grenzen und Nachweis der Vertretungsmacht bei privaten und öffentlichen Rechtsträgern in Österreich Von Gregor Seikel Duncker & Humblot Berlin

2 Inhaltsverzeichnis A. Einleitung 21 I. Überblick über das österreichische Gesellschaftsrecht Die Darstellung der verschiedenen Gesellschaftsformen und ihrer Organisationsstruktur 25 a) Personengesellschaften 25 aa) Die Gesellschaft bürgerlichen Rechts 25 bb) Die eingetragene Erwerbsgesellschaft 27 cc) OHG, KG und stille Gesellschaft 29 b) Privatrechtliche Körperschaften 30 aa) Die Aktiengesellschaft 31 bb) Die Gesellschaft mit beschränkter Haftung 32 cc) Die Sparkasse 32 dd) Die Genossenschaft 33 ee) Der Verein 34 ff) Sonstige privatrechtliche Körperschaften und Rechtssubjekte Die Vertretung der Gesellschaften 36 a) Organschaftliche Vertretung 37 b) Rechtsgeschäftliche Vertretung Die Gesellschaft im Internationalen Privatrecht 40 II. Körperschaften und Unternehmen der öffentlichen Hand 44 B. Die organschaftliche Vertretung von Gesellschaften 46 I. Ausgestaltung der organschaftlichen Vertretung Die Vertretungsbefugnis der organschaftlichen Vertreter nach der gesetzlichen Grundregel Einzelvertretung 49 a) Sonderfälle bei der Einzelvertretung von Personenhandelsgesellschaften 50 aa) Abhandlungsprovisorium nach dem Tod des einzelvertretungsbefugten Gesellschafters 50 bb) Vertretung der Gesellschaft bei Konflikten zwischen dem einzelvertretungsberechtigten Gesellschafter und der Gesellschaft...51

3 10 Inhaltsverzeichnis cc) Grundsätze der Vertretung bei Uneinigkeit zwischen mehreren Einzelvertretern 52 b) Wissens-und Irrtumszurechnung Gesamtvertretung 54 a) Zulässige Arten der Gesamtvertretung 55 aa) Echte Gesamtvertretung 56 bb) Unechte Gesamtvertretung 57 aaa) Umfang der Vertretungsmacht des in eine unechte Gesamtvertretung eingebundenen Prokuristen 59 bbb) Rechtsstellung des in eine unechte Gesamtvertretung eingebundenen Prokuristen 60 ccc) Prinzipalprokura 61 cc) Halbseitige Gesamtvertretung 62 dd) Halbseitige unechte Gesamtvertretung 63 ee) Gemischte Gesamtvertretung 64 b) Ausübung der Gesamtvertretungsmacht 65 aa) Zusammenwirken der Gesamtvertreter 65 bb) Ermächtigung zur Vornahme bestimmter Geschäfte 68 aaa) Regelungsinhalt der Ermächtigungsvorschrift 69 bbb)rechtliche Einordnung der Ermächtigung 69 ccc) Erteilung und Widerruf der Ermächtigung 71 ddd)grenzen des Umfangs der Ermächtigung 72 c) Wegfall oder Verhinderung eines Gesamtvertreters 73 d) Wissens- und Irrtumszurechnung Personelle Differenzierung der Vertretungsbefugnis 76 II. Umfang der organschaftlichen Vertretung Konzeptionen zur Regelung des Umfangs der organschaftlichen Vertretungsmacht 78 a) Die ultra-vires-lehre 78 b) Grundsätze der Unbeschränktheit und Unbeschränkbarkeit der Vertretungsmacht 80 c) Ausnahmen vom Grundsatz der Unbeschränkbarkeit der Vertretungsmacht Gerichtliche Vertretung der Gesellschaft 84 a) Der organscbaftliche Vertreter im Prozeß 85 b) Interessenkollisionen im Prozeß Die passive Vertretung der Gesellschaft 89

4 Inhaltsverzeichnis 11 HI. Grenzen der organschaftlichen Vertretung Beschränkungen aus der Kompetenzordnung der Gesellschaft 91 a) Befugnisse der Gesellschafter zur Vertretung der Gesellschaft 91 aa) Befugnisse der Generalversammlung der GmbH 92 aaa) Die Zuweisung in 35 GmbHG 93 bbb)bestellung und Abberufung der Geschäftsführer sowie deren Anstellung und Kündigung 94 ccc) Sonstige Befugnisse der Generalversammlung 99 bb) Befugnisse der Hauptversammlung der AG 100 b) Befugnisse des Aufsichtsrats zur Vertretung der Gesellschaft 101 aa) Der Aufsichtsrat der AG 102 bb) Der Aufsichtsrat der GmbH 105 c) Übertragung von Kompetenzen auf andere fakultative Organe Grundlagengeschäfte 108 a) Grundlagengeschäfte bei Personengesellschaften 109 aa) Veräußerung oder Verpachtung des von der Gesellschaft betriebenen Handelsgewerbes als Ganzes 110 bb) Aufnahme eines stillen Gesellschafters 113 b) Grundlagengeschäfte bei Kapitalgesellschaften 114 aa) Unternehmensverträge 116 bb) Einforderung von Einzahlungen auf die Stammeinlagen bei der GmbH 117 cc) Verschmelzungsverträge 117 dd) Veräußerung oder Verpachtung des ganzen Unternehmens 119 ee) Ausgliederung des ganzen Unternehmens 119 ff) Umwandlung und Spaltung 120 gg) Einforderung und Rückzahlung von Nachschüssen bei der GmbH 121 hh) Verpflichtung zur Ausübung von Organrechten Interessenkonflikte 122 a) Insichgeschäfte 122 aa) Die Voraussetzungen für die Zulässigkeit von Insichgeschäften. 125 aaa) Gestattung von Insichgeschäften 126 bbb)publizität von Insichgeschäften 129 bb) Der geschäftsführende Alleingesellschafter bei der GmbH 130 cc) Ermächtigung, Untervollmacht, Prokura 133 dd) Mehrfachvertretung im Konzern und bei der GmbH&Co. KG

5 12 Inhaltsverzeichnis b) Mißbrauch der Vertretungsmacht 135 IV. Organschaftliche Vertretung der Gesellschaft vor Eintragung und nach Auflösung Vertretung der Gesellschaft vor ihrer Eintragung 139 a) Personengesellschaften 139 b) Kapitalgesellschaften Vertretung der Gesellschaft im Liquidationsstadium 144 a) Personengesellschaften 144 b) Kapitalgesellschaften 149 V. Genehmigung von ohne Vertretungsmacht abgeschlossenen Rechtsgeschäften 154 VI. Nachweis der organschaftlichen Vertretungsmacht Das neue Finnenbuch Publizität organschaftlicher Vertretungsmacht bei Personengesellschaften 158 a) Publizität bei der GesBR 158 b) Publizität bei der Personenhandels- und der Erwerbsgesellschaft Publizität organschaftlicher Vertretungsmacht bei Kapitalgesellschaften Schutz gutgläubiger Dritter nach 15 HGB 168 a) Negative Publizitätswirkung 169 b) Positive Publizitätswirkung 171 c) Unrichtige Eintragungen Kaufmann kraft Eintragung 176 C. Die rechtsgeschäftliche Vertretung von Gesellschaften 178 I. Die Prokura Gesetzliche Regelung Erteilung, Widerruf und Erlöschen sowie Ausgestaltung der Prokura a) Erteilung der Prokura 179 b) Widerruf und Erlöschen der Prokura 184 c) Ausgestaltung der Prokura Umfang der Prokura 194 a) Gesetzlich festgelegter Umfang der Prokura 194 b) Gesetzliche Schranken der Prokura 197 c) Grundsatz der Unbeschränkbarkeit der Prokura Nachweis der Prokura 204

6 Inhaltsverzeichnis 13 II. Die Handlungsvollmacht Erteilung, Ausgestaltung und Nachweis der Handlungsvollmacht Arten und Umfang der Handlungsvollmacht 210 a) Art des Handelsgewerbes und Gewöhnlichkeit des Vertretergeschäfts 210 b) Art der Handlungsvollmacht 212 c) Gesetzliche Schranken der Handlungsvollmacht Beendigung der Handlungsvollmacht Abschlußvollmacht der Femreisenden, Verkaufsvollmacht und Ladenvollmacht 216 HI. Die Generalvollmacht 218 D. Die Vertretung von Körperschaften und Unternehmen der öffentlichen Hand 222 I. Die Bedeutung des verbandlichen Wirkungskreises für die Verpflichtung von öffentlichen Rechtsträgem bei fiskalischen Rechtsgeschäften 223 II. Die Vertretung der Gemeinden bei fiskalischen Rechtsgeschäften 226 HI. Die Vertretung von öffentlichen Unternehmen 231 Literaturverzeichnis 233 Sachwortregister 243