Steuerrecht und Dividenden-Stripping

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1 Steuerrecht und Dividenden-Stripping Von Alexander Unfried Duncker & Humblot Berlin

2 A. Einleitung 1 B. Grundlagen 5 I. Abstrakte Begriffsbestimmung des Dividenden-Stripping 5 1. Wirtschaftliche Begriffsbestimmung 5 2. Finale Begriffsbestimmung 8 3. Kriterien an die Gestaltungsmodelle 10 a) Entgeltliche Übertragung 11 b) Steuerliche Zurechnung der Dividendenerträge beim Dividendenerwerber..11 c) Absprache und Kurzfristigkeit Ergebnis 14 II. Motivbezogene Begriffsbestimmung des Dividenden-Stripping Dividenden-Stripping mit nichtanrechnungsberechtigten Anteilseignern Dividenden-Stripping zwischen anrechnungsberechtigten Anteilseignern 19 III. Ursachenbezogene Begriffsbestimmung des Dividenden-Stripping Tarifbedingtes Dividenden-Stripping Kompensationsbedingtes Dividenden-Stripping 21 C. Gestaltungsmodelle und Besteuerung 22 I. Dividenden-Stripping mittels isolierter Veräußerung des Gewinnanspruchs Zivilrechtliche Ausgestaltung Besteuerung des Veräußerungserlöses 24 a) Dividendenscheinveräußerer 24 aa) Private Veräußerer 24 bb) Nichtanrechnungsberechtigter Veräußerer 25 b) Dividendenscheinerwerber Folgerungen für das Gestaltungsmodell 26 a) Dividenden-Stripping mit nichtanrechnungsberechtigten Anteilseignern 26

3 X b) Dividenden-Stripping zwischen anrechnungsberechtigten Anteilseignern...27 II. Dividenden-Stripping mittels expliziter Veräußerungsgeschäfte Zivilrechtliche Ausgestaltungen 27 a) Dividenden-Stripping mittels separater Kaufgeschäfte 28 b) Bilaterales Dividenden-Stripping 30 c) Bilaterales Dividenden-Stripping mit Aufgabegeschäften 31 d) Bilaterales Dividenden-Stripping mit unterschiedlicher Valuta-Stellung 32 e) Dividenden-Stripping mit jungen Aktien Besteuerung von Wertveränderungen der Stammrechte 34 a) Besteuerung des Veräußerungsgewinns 34 aa) Private Anteilsveräußerer 34 bb) Nichtanrechnungsberechtigte Anteilsveräußerer 35 b) Besteuerung des Anteilserwerbers 36 aa) Privatvermögen 36 bb) Betriebsvermögen 37 oc) Veräußerungsverluste 37 ß) Ausschüttungsbedingte Teilwertabschreibung Folgerungen für die Gestaltungsmodelle 40 a) Dividenden-Stripping mit nichtanrechnungsberechtigten Anteilseignern 40 aa) Nichtanrechnungsberechtigte Anteilsveräußerer 40 bb) Anrechnungsberechtigte Anteilserwerber 41 b) Dividenden-Stripping zwischen anrechnungsberechtigten Anteilseignern...43 III. Dividenden-Stripping mittels Options-Geschäft Dividenden-Stripping mittels Ausübung einer Put-Option 44 a) Zivilrechtliche Ausgestaltung 44 b) Besteuerung von Put-Optionen 46 aa) Optionsgeber (Stillhalter) 46 a) Private Optionsgeber 46 ß) Nichtanrechnungsberechtigte Optionsgeber 48 bb) Optionsnehmer 49 a) Privatvermögen 49 ß) Betriebsvermögen 50 c) Folgerungen für das Gestaltungsmodell 50

4 XI aa) Dividenden-Stripping mit nichtanrechnungsberechtigten Anteilseignern 50 a) Nichtanrechnungsberechtigte Anteils veräußerer und Optionsgeber 50 ß) Anrechnungsberechtigte Anteilserwerber und Optionsnehmer 51 bb) Dividenden-Stripping zwischen anrechnungsberechtigten Anteilseignern Dividenden-Stripping mittels Ausübung einer Call-Option 52 a) Zivilrechtliche Ausgestaltung 52 b) Besteuerung von Call-Optionen 54 aa) Optionsnehmer 54 bb) Optionsgeber (Stillhalter) 54 a) Privatvermögen 54 ß) Betriebsvermögen 55 c) Folgerungen für das Gestaltungsmodell 55 aa) Dividenden-Stripping mit nichtanrechnungsberechtigten Anteilseignern 55 a) Nichtanrechnungsberechtigte Anteilsveräußerer und Optionsnehmer..55 ß) Anrechnungsberechtigte Anteilserwerber und Optionsgeber 56 bb) Dividenden-Stripping zwischen anrechnungsberechtigten Anteilseignern Dividenden-Stripping mittels Options-Veräußerung 57 a) Zivilrechtliche Ausgestaltung 57 b) Besteuerung des Optionsverfalls 58 c) Folgerungen für das Gestaltungsmodell 58 aa) Dividenden-Stripping mit nichtanrechnungsberechtigten Anteilseignern 58 a) Nichtanrechnungsberechtigte Anteilsveräußerer und Optionsgeber 58 ß) Anrechnungsberechtigte Anteilserwerber und Optionsnehmer 59 bb) Dividenden-Stripping zwischen anrechnungsberechtigten Anteilseignern 59 IV. Dividenden-Stripping mittels Hedge-Geschäft Zivilrechtliche Ausgestaltung Besteuerung des Hedgings 63 a) Besteuerung des Hedgings mit Optionen 63 aa) Privatvermögen 64

5 XII ei) Veräußerung von Optionen 64 ß) Glattstellung von Optionen 64 y) Optionen auf Namensaktien und DAX-Optionen 66 bb) Betriebsvermögen 66 a) Veräußerung von Optionen 66 ß) Glattstellung von Optionen 67 b) Besteuerung des Hedgings mit DAX-Futures 67 aa) Privat vermögen 67 bb) Betriebsvermögen Folgerungen für die Gestaltungsmodelle 68 a) Dividenden-Stripping mit nichtanrechnungsberechtigten Anteilseignern 69 aa) Nichtanrechnungsberechtigte Anteilsveräußerer 69 bb) Anrechnungsberechtigte Anteilserwerber und Hedge-Partner 69 b) Dividenden-Stripping zwischen anrechnungsberechtigten Anteilseignern...70 V. Dividenden-Stripping mittels sonstiger entgeltlicher Übertragungsformen Dividenden-Stripping mittels Wertpapierleihe 71 a) Zivilrechtliche Ausgestaltung 71 b) Besteuerung des Wertpapierleihgeschäfts 74 aa) Wertpapierverleiher 74 et) Private Wertpapierverleiher 74 ß) Nichtanrechnungsberechtigte Wertpapierverleiher 76 bb) Wertpapierentleiher 76 c) Folgerungen für das Gestaltungsmodell 77 aa) Dividenden-Stripping mit nichtanrechnungsberechtigten Anteilseignern 77 bb) Dividenden-Stripping zwischen anrechnungsberechtigten Anteilseignern Dividenden-Stripping mittels Wertpapierpensionsgeschäft 78 a) Zivilrechtliche Ausgestaltung 78 b) Steuerliche Behandlung der Modelle 80 aa) Besteuerung der Wertpapierpensionsgeschäfte 81 et) Wertpapierpensionsgeber ß) Wertpapierpensionsnehmer 81

6 XIII bb) Besteuerung der sonstigen Vorteile 81 a) Besteuerung des Zinsertrags 82 ß) Unterverzinsliche Darlehen 83 c) Folgerungen für die Gestaltungsmodelle Dividenden-Stripping mittels Swap-Geschäft 85 a) Zivilrechtliche Ausgestaltung 85 b) Besteuerung der Ausgleichszahlung 87 aa) Zahlungsempfänger 87 bb) Zahlungsleistender 89 c) Folgerungen für das Gestaltungsmodell 89 VI. 50cEStG Konzeption des 50c EStG 90 a) Zielsetzung 90 b) Grundtatbestand des 50c EStG 92 aa) Ausschüttungsbedingte Gewinnminderungen 92 bb) Identität der Anteile 93 c) Rechtsfolgen 95 d) Kritische Betrachtung 96 aa) Steuersystematische Bedenken 96 bb) Verfassungsrechtliche Gesichtspunkte 98 oc) Diskriminierung der Nichtanrechnungsberechtigten 98 ß) Mittelbare Anknüpfung an den Normadressat 100 cc) Anwendungsspezifische Bedenken 100 e) Ausnahmeregelungen und Ausweichgestaltungen 101 aa) Bagatellgrenze als Ausnahmeregelung 101 bb) Zwischenschaltung eines Tochterunternehmens 101 cc) Börsenklausel als Ausnahmeregelung Folgerungen für das Dividenden-Stripping 106 a) Dividenden-Stripping mit nichtanrechnungsberechtigten Anteilseignem aa) Dividenden-Stripping über die Börse 109 bb) Außerbörsliches Dividenden-Stripping 112 b) Dividenden-Stripping zwischen anrechnungsberechtigten Anteilseignern..! 13

7 XIV D. Mißbrauch von Gestaltungsmöglichkeiten 115 I. Konzeption des 42 AO Zielsetzung Anwendung Tatbestandsmerkmale 118 a) Umgehung des Steuergesetzes 119 b) Gestaltungsmöglichkeiten des Rechts 120 c) Unangemessenheit der rechtlichen Gestaltung 120 aa) Kriterium der Ungewöhnlichkeit 121 bb) Ersatzbegriffe 122 cc) Negatives Abgrenzungskriterium der außersteuerlichen Gründe 124 dd) Gesetzlich vorgesehene Gestaltung 126 d) Mißbrauchsabsicht Rechtsfolgen 130 II. Dividenden-Stripping mit nichtanrechnungsberechtigten Anteilseignern Meinungsstand 133 a) Rechtsprechung 133 aa) Entscheidung des RFH v bb) Entscheidung des Großen Senats v cc) Entscheidung des FG Kassel v b) Finanzverwaltung 139 c) Schrifttum Tatbestandsmerkmale des 42 AO 145 a) Umgehung des Steuergesetzes 145 aa) Umgehung des 20 Abs. 1 Nr. I EStG 145 bb) Umgehung des Anrechnungsverbots nach 50 Abs. 5 S. 2 EStG, 51 KStG.' 148 cc) Umgehung des 50c EStG 151 a) Bagatellgrenze 151 ß) Zwischenschaltung eines Tochterunternehmens 152 y) Börsenklausel des 50c Abs. 8 S. 2 EStG a. F 152 b) Unangemessene Gestaltung 154 aa) Zwischenschaltung eines Tochterunternehmens 154

8 XV bb) Börsenklausel 154 c) Mißbrauchsabsicht Rechtsfolgen 156 III. Dividenden-Stripping zwischen anrechnungsberechtigten Anteilseignern 156 E. Besteuerung nach neuem Recht 157 I. Einführung des 36 Abs. 2 Nr. 3 S. 4 Buchst, g EStG Zielsetzung Tatbestandsmerkmale der Neuregelung 157 a) Abziehbare Aufwendungen 158 b) Konkretisierung des Zusammenhangs 158 c) Marktübliche Kreditkosten als Ausnahme Rechtsfolgen Kritische Betrachtung 164 a) Beweislastprobleme 164 b) DTB-Optionen 166 c) Reihengeschäfte Folgerungen für das Dividenden-Stripping 170 a) Dividenden-Stripping mittels Options-Geschäft 170 b) Dividenden-Stripping mittels Wertpapierleihe 172 c) Dividenden-Stripping mittels Wertpapierpensionsgeschäft 173 d) Dividenden-Stripping mittels Swap-Geschäft Ergebnis 175 II. Einführung des 50c Abs. 10 EStG Zielsetzung Tatbestandsmerkmale 176 a) Minimierung des Kursrisikos 177 aa) 10-Tage-Behaltefrist 177 bb) Begrenzung des Kursrisikos auf andere Weise 179 cc) Geschäfte mit jungen Aktien 180 b) Verhältnis zu 36 Abs. 2 Nr. 3 S. 4 Buchst, g EStG 181 c) Entlastungsbeweis Kritische Betrachtung l8 6

9 XVI a) Verfassungsrechtliche Bedenken 186 aa) Diskriminierungsaspekte 186 bb) Entlastungsbeweis 188 b) Beeinträchtigung des Börsenhandels 190 aa) Entlastungsbeweis 190 bb) 10-Tage-Behaltefrist 192 cc) 50c Abs. 10 Buchst, b und c EStG 193 dd) Stellungnahme 194 c) Anwendungsspezifische Bedenken 195 aa) Ausschüttungsbedingte Gewinnminderung 195 bb) Beweislastprobleme Folgerungen für das Dividenden-Stripping 197 a) Dividenden-Stripping mit nichtanrechnungsberechtigten Anteilseignern aa) Dividenden-Stripping mittels expliziter Veräußerungsgeschäfte 198 a) Dividenden-Stripping mittels separater Kaufgeschäfte 198 ß) Bilaterales Dividenden-Stripping 199 Y) Dividenden-Stripping mit jungen Aktien 200 bb) Dividenden-Stripping mittels Options-Geschäft 200 a) Dividenden-Stripping mittels Put-Ausübung 200 ß) Dividenden-Stripping mittels Call-Ausübung 202 y) Dividenden-Stripping mittels Options-Veräußerung 203 cc) Dividenden-Stripping mittels Hedge-Geschäft 204 b) Dividenden-Stripping zwischen anrechnungsberechtigten Anteilseignern..206 c) Ergebnis 207 III. Neuregelung des 50c Abs. 7 EStG Inhalt der Neuregelung Folgerungen für das Dividenden-Stripping 208 IV. Verhältnis der Neuregelungen zu 42 AO Grundsätzliches Verhältnis des 42 AO zu speziellen Mißbrauchsnormen a) Meinungsstand 209 b) Eigener Lösungsansatz Folgerungen für das Dividenden-Stripping 212 a) Subsumtion unter die Neuregelungen 212

10 XVII b) Fehlende Subsumtion unter die Neuregelungen 213 aa) 36 Abs. 2 Nr. 3 S. 4 Buchst, g EStG 214 bb) 50c Abs. 10 EStG 215 cc) 50c Abs. 7 EStG 217 F. Alternativkonzeptionen 218 I. Zielsetzungen 218 II. Alternativen im bestehenden System Konzeptionsansatz beim Anteilserwerber 221 a) Konzept der Börsen- und Kreditwirtschaft 222 aa) Formulierungsvorschlag für 50c Abs. 10 EStG 222 bb) Fortentwicklung der Börsenaufsicht 225 cc) Bewertung 227 b) Eigener Konzeptionsansatz 230 aa) Grundsätzliche Überlegungen 230 bb) Gesetzestechnische Umsetzung 234 cc) Bewertung Besteuerung des Veräußerungsgewinns und des sonstigen Ertrags 239 a) Gesetzestechnische Umsetzung 239 aa) Besteuerung des Veräußerungsgewinns 239 bb) Besteuerung des sonstigen Ertrags : 241 b) Bewertung Steuerliche Zurechnung der Dividendenerträge beim ursprünglichen Anteils-* eigner 243 a) Gesetzestechnische Umsetzung 243 b) Bewertung 244 III. Nivellierung des körperschaftsteuerlichen Anrechnungsverfahrens 246 l.nivellierungsgründe Öffnung des Anrechnungsverfahrens für nichtanrechnungsberechtigte Anteilseigner 249 a) Auswirkungen und Probleme 249 aa) Inländische nichtanrechnungsberechtigte Anteilseigner 250 bb) Ausländische nichtanrechnungsberechtigte Anteilseigner 251 b) Umsetzungsmöglichkeiten Unfiied

11 XVIII aa) Nationale Ebene 253 bb) Bilaterale Ebene Bewertung 257 IV. Systemwechsel zur Freistellungsmethode Rechtfertigung eines Systemwechsels 258 a) Durchbrechung des Trennungsprinzips 259 b) Verfehlung der Reformziele 261 c) Internationale Aspekte Alternatives Körperschaftsteuersystem 266 a) Umsetzung 267 b) Kritische Würdigung des Systems 268 aa) Vorteile 268 bb) Probleme Bewertung 271 G. Zusammenfassung 273 Literaturverzeichnis 277 Sachwortverzeichnis 290