Asset Backed Securities. Steuerrecht. Dr.Otto Schmidt Köln. Dr jur Andreas Willburger. Verlag

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1 Asset Backed Securities im Zivilund Steuerrecht von Dr jur Andreas Willburger Juristische GesamtbibliotheK Technische Hochschule DarmstadT Verlag Dr.Otto Schmidt Köln

2 Vorwort Abkürzungsverzeichnis VII XVII Einleitung 1 1. Kapitel Grundstruktur von Asset Backed Securities A. Der Verkäufer 9 B. Anforderungen an die Aktiva I. Abtretbarkeit und Pfändbarkeit 10 II. Forderungsvolumen 11 III. Forderungsverwaltung 11 IV. Struktur der Aktiva 12 V. Geeignete Aktiva 12 VI. Verkauf 13 C. Special Purpose Company 14 I. Anteilszertifikatsstruktur 1. Trust Treuhand Kapitalanlagegesellschaft 17 IX

3 II. 4. Personenhandelsgesellschaft a) Gesellschafts-und Handelsrecht 18 b) Steuerrecht Anleihestruktur aa) Einkommensteuer 26 (1) Selbständigkeit 28 "(2) Nachhaltige Betätigung 29 (3) Gewinnerzielungsabsicht 31 (4) Beteiligung am allgemeinen wirtschaftlichen Verkehr 32 (5) Keine private Vermögensverwaltung 32 (6) Ergebnis 34 bb) Gewerbesteuer 35 cc) Umsatzsteuer Corporation GmbH 43 III. Asset-Backed Bonds 43 IV. Undivided Interest 1. US-amerikanisches Recht Deutsches Recht a) Treuhand 45 b) Bruchteilsgemeinschaft 48 V. Verstoß gegen das Rechtsberatungsgesetz? 48 D. Absicherung von ABS-Transaktionen 50 I. Sicherungen durch den Forderungsverkäufer Rückkaufszusage Ausfallgarantie Patronatserklärung 55 X

4 II. III. Sicherungen in der Fondsstruktur 1. Übersicherung des Fonds Subordination Reservefonds 58 Sicherungen durch Dritte 1. Akkreditive und Garantien Swaps 60 E. Asset Backed Securities in Sanierung und Konkurs 62 I. Originator 63 II. Zweckgesellschaft 68 III. Treuhänder 71 F. Rating I. Einführung 73 II. Vorgehen der Ratingagenturen 75 G. Investoren 78 H. Bankenaufsicht bei Asset Backed Securities I. Einführung 79 II. Sicherheit der anvertrauten Vermögenswerte 81 III. Ordnungsmäßige Durchführung der Bankgeschäfte 85 IV. Erhebliche Nachteile für die Gesamtwirtschaft 89 I. Probleme bei der Einschaltung ausländischer Zweckgesellschaften I. Forderungsabtretung 90 II. Steuerrecht 1. Durchgriffsbesteuerung Hinzurechnungsbesteuerung 93 XI

5 III. Rechtsverfolgung 1. Einleitung EuGVÜ Zuständigkeitsregelungen nach der ZPO 102 IV. Ergebnis Kapitel Der Forderungsverkauf im Rahmen von Asset Backed Securities A. Vergleich von Asset Backed Securities mit Factoring 105 B. Kautelarische Praxis I. Musterverträge 107 II. Rechtsprechung 1. Echtes Factoring Unechtes Factoring Grenzfälle 110 C. Hintergrund der Rechtsprechung 114 D. Zulässige Abschläge vom Forderungsnennwert I. Factoring 116 II. Mögliche Vereinbarungen beim Factoring 117 III. Folgerungen für Asset Backed Securities 118 XII

6 E. Handels- und steuerbilanzrechtliche Fragen I. Unterschiedliche Handels-und Steuerbilanz? 121 II. Bilanzierung des ForderungsVerkaufs und steuerrechtliche Folgen 1. Bilanzierung am Beispiel der Forfaitierung von Leasingforderungen Bilanzierung s'bnstiger Forderungen Kapitel Beispiele für Asset Backed Securities mit Forderungen deutscher Unternehmen A. Volkswagen Leasing GmbH / Volkswagen Car Lease No. 1 Ltd.-Transaktion 127 B. Rheinhyp/Gems-Transaktion 132 C. KKB/Consumer Loan Finance No. 1 Ltd.-Transaktion 138 D. Multisellerprogramme I. European Securitisation Company 140 II. Eureka : 144 III. Rhein-Main Securitisation Limited 146 IV. Sceptre 150 XIII

7 4. Kapitel Die GmbH als Zweckgesellschaft A. Zivilrecht I. Zulässigkeit der Rechtsform der GmbH 151 II. Ist die Zweckgesellschaft ein Kredit- oder ein Finanzinstitut? 152 III. EWIV 154 IV. Stiftung 156 B. Steuerrecht I. Körperschaftsteuerrecht 157 II. Gewerbesteuer Problemstellung Hinzurechnung nach 8 Nr. 1 GewStG a) Normzweck 161 b) Einteilung der Dauerschulden 161 c) Dauerschulden oder laufende Verbindlichkeiten? aa) Abgrenzung 163 bb) Durchlaufende Kredite 165 cc) Weitere Beispiele aus der Rechtsprechung 166 dd) Asset Backed Securities als laufende Verbindlichkeiten (1) Enge wirtschaftliche Verknüpfung 172 (2) Tilgung 173 (3) Umlaufvermögen 174 (4) Ergebnis Analogie zu 19 GewStDV a) Wortlaut 180 b) Übertragbarkeit der Regelung 181 c) Ergebnis 185 XIV

8 4. Hinzurechnung nach 12 Abs. 2 Nr. 1 GewStG a) Grundsätze 186 b) Ergebnis Fazit 189 III. Vermögensteuer 190 IV. Umsatzsteuer * 191 Zusammenfassung 193 Literaturverzeichnis 199 Stichwortverzeichnis 213 XV