von Prof. Dr. Dirk Ehlers 1. Auflage
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1 Verhandlungen des 64. Deutschen Juristentages Berlin 2002 Band I: Gutachten / Teil E - Abteilung Öffentliches Recht: Empfiehlt es sich, das Recht der öffentlichen Unternehmen im Spannungsfeld von öffentlichem Auftrag und Wettbewerb national und gemeinschaftlich neu zu regeln? von Prof. Dr. Dirk Ehlers 1. Auflage Verhandlungen des 64. Deutschen Juristentages Berlin 2002 Band I: Gutachten / Teil E - Abteilung Öffentliches Recht: Empfiehlt es sich, das Recht der öffentlichen Unternehmen im Spannungsfeld von öffentlichem Auftrag und Wettbewerb national und gemeinschaftlich neu zu regeln? Ehlers schnell und portofrei erhältlich bei DIE FACHBUCHHANDLUNG Thematische Gliederung: Deutscher Juristentag Verlag C.H. Beck München 2002 Verlag C.H. Beck im Internet: ISBN
2 E E 5 A. Problemstellung... E 11 I. Legitimität einer Staatswirtschaft... E 11 II. Neue Herausforderungen... E Globalisierung... E Europäisierung... E Technisierung... E Staatseigene Rahmenbedingungen... E 14 III. Reaktionsmöglichkeiten... E 14 IV. Tatsächliche Bedeutung der Staatswirtschaft... E 17 V. Zielsetzung der Untersuchung und Vorgehensweise... E 19 B. Maßgebliche Rechtsordnungen... E 20 I. Völkerrecht... E 20 II. Europäisches Gemeinschaftsrecht... E 22 III. Nationales Recht... E 23 C. Begriffliche Klarstellungen... E 24 I. Unternehmensbegriff... E Organisatorische Anforderungen... E Unterscheidung wirtschaftlicher und nichtwirtschaftlicher Tätigkeiten... E 25 a) WTO-Recht... E 25 b) Gemeinschaftsrecht... E 26 c) Deutsches Recht... E 28 II. Begriff des öffentlichen Unternehmens... E 30 D. Allgemeine Rahmenbedingungen des geltenden Rechts E 33 I. Grundsätzliche Zulässigkeit öffentlicher Unternehmen... E 33 II. Notwendigkeit der Erfüllung gemeinwohlbezogener Staatsaufgaben... E 34 III. Gestaltungsspielraum der öffentlichen Hand bei der Festlegung von Gemeinwohlzielen... E 35 IV. Zulässigkeit von besonderen oder ausschließlichen Rechten sowie der Bereitstellung besonderer Finanzmittel... E 36
3 E 6 V. Bindung an die Grundfreiheiten und Grundrechte E Bindung an die Grundfreiheiten des Gemeinschaftsrechts... E Bindung an die Grundrechte des Gemeinschaftsrechts... E Bindung an die deutschen Grundrechte... E 39 VI. Bindung an die Zuständigkeitsgrenzen... E 41 VII. Notwendigkeit einer demokratischen Legitimation öffentlicher Unternehmen... E 44 VIII. Bindung an Vorrang und Vorbehalt des Gesetzes.. E 46 IX. Bindung an das Wettbewerbs- und Kartellrecht... E Bindung an das EG-Kartellrecht... E Bindung an das nationale Wettbewerbs- und Kartellrecht... E 49 X. Bindung an das EG-Beihilferecht... E 50 XI. Bindung an die Vorgaben des Art 86 II EGV... E 52 XII. Zurückdrängung von Monopolen... E 55 XIII. Bindung an das Vergaberecht... E 57 XIV. Bindung an das Transparenzgebot... E 62 XV. Bindung an die Grundsätze der getrennten Buchführung und strukturellen Separierung... E 63 XVI. Würdigung der Rahmenbedingungen... E 64 E. Zulässigkeit und Grenzen kommunaler Wirtschaftsbetätigung... E 68 I. Verfassungsrechtliche und einfachgesetzliche Gewährleistungen der Kommunalwirtschaft... E 68 II. Zwecke der Kommunalwirtschaft... E Erfordernis einer öffentlichen Zwecksetzung... E 70 a) Kommunalrechtliche Vorgaben... E 70 b) Verfassungsrechtliche Vorgaben... E 72 c) Gemeinschaftsrechtliche Vorgaben... E Bezugsobjekt der öffentlichen Zwecksetzung.. E Präzisierung der öffentlichen Zwecksetzung... E Gewinnmitnahme und Randnutzung... E Dauer der öffentlichen Zwecksetzung... E Zwecksetzung nichtwirtschaftlicher Einrichtungen... E Rechtfertigung oder Erforderlichkeit der Wirtschaftsbetätigung durch einen öffentlichen Zweck... E 75 III. Risikobegrenzung... E 75 IV. Verhältnis zur Privatwirtschaft und zur sonstigen öffentlichen Wirtschaft... E 79
4 E 7 1. Kommunalrechtliche Grenzen... E 79 a) Funktionssperren... E 79 b) Subsidiaritätsklauseln... E 81 c) Fehlen von Verhältnisbestimmungen... E 82 d) Freistellungsregelungen... E 82 e) Zeitpunkt des Vergleichs... E 83 f) Verfahrensrechtliche Konsequenzen... E 83 g) Drittschutzcharakter der Regelungen... E 84 h) Verhältnis der nichtwirtschaftlichen Einrichtungen zur Privatwirtschaft... E Wettbewerbs- und kartellrechtliche Grenzen... E Sonstige einfachgesetzliche Grenzen... E Verfassungsrechtliche Grenzen... E Gemeinschaftsrechtliche Grenzen... E Rechtsschutzfragen... E 90 V. Zusammenarbeit von Kommunal- und Privatwirtschaft... E 92 VI. Territorialer Wirkungskreis der Kommunalwirtschaft... E Handeln kommunaler Eigenunternehmen... E 94 a) Erfordernis der Gebietsbezogenheit... E 95 b) Geltung des Gesetzesvorbehalts für eine Erweiterung des territorialen Zuständigkeitsbereichs... E 96 c) Reichweite der gesetzlichen Ausnahmebestimmungen... E 98 d) Verfassungsrechtliche Grenzen einer Aufgabe des Gebietsbezugs... E 99 e) Gemeinschaftsrechtliche Grenzen... E Zusammenarbeit mit Verwaltungsträgern... E Zusammenarbeit mit der Privatwirtschaft... E Rechtsschutzfragen... E 104 VII. Organisation der Kommunalwirtschaft... E In Betracht kommende Rechtsformen... E Maßgebliche Organisationsdirektiven... E 106 a) Rechtfertigungsbedürftigkeit von Ausgliederungen... E 106 b) Rechtfertigungsbedürftigkeit der Inanspruchnahme privatrechtlicher Unternehmensformen... E 107 c) Rechtfertigungsbedürftigkeit der Inanspruchnahme steuerungsfeindlicher Unternehmensformen... E 108
5 E 8 d) Rechtfertigungsbedürftigkeit von gemischtwirtschaftlichen Unternehmen... E 108 e) Notwendigkeit institutioneller Vorkehrungen für eine effektive Steuerung und Kontrolle kommunaler Unternehmen... E Rechtsschutzfragen... E 111 VIII. Rechtsfolgen von Rechtsverstößen... E 112 F. Zulässigkeit und Grenzen staatlicher Wirtschaftsbetätigung... E 113 I. Verfassungsrechtliche und einfachgesetzliche Gewährleistungen der Staatswirtschaft... E 113 II. Fehlen eines allgemeinen gesetzlichen Ordnungsrahmens... E 113 III. Geltung der allgemeinen Regelungen... E Zwecke der Staatswirtschaft... E Risikobegrenzung... E Verhältnis zur Privatwirtschaft und zur sonstigen öffentlichen Wirtschaft... E Zusammenarbeit von Staats- und Privatwirtschaft... E Territorialer Wirkungskreis... E 117 a) Abgrenzung im Bundesstaat... E 117 b) Auslandsaktivitäten staatlicher Unternehmen... E Organisation der Staatswirtschaft... E 121 G. Zulässigkeit und Grenzen einer Wirtschaftsbetätigung sonstiger verselbstständigter Träger von Staatsgewalt dargestellt am Beispiel der Kammern... E 122 I. Grundsätzliche Stellung der Kammern... E 122 II. Bindung an die Aufgaben- und Befugnisnormen sowie an das Erfordernis einer öffentlichen Zwecksetzung... E 123 III. Verhältnis zu den Mitgliedern und Außenstehenden... E 124 IV. Territorialer Wirkungskreis... E 125 V. Organisation der Kammerwirtschaft... E 125 H. Privatisierungsfolgenrecht... E 127 J. In Betracht zu ziehende Rechtsänderungen... E 129 I. Grundsätzlicher Ordnungsrahmen... E 129 II. Europäisches Gemeinschaftsrecht... E 130
6 E 9 1. Vertragsänderungen... E Veränderungen des Sekundärrechts... E 132 III. Nationales Verfassungsrecht... E 134 IV. Kommunalwirtschaftsrecht... E Anknüpfung an die Wirtschaftsbetätigung statt an die Unternehmensform... E Aufgabe der herkömmlichen Unterscheidung von wirtschaftlicher und nichtwirtschaftlicher Betätigung... E Positive Umschreibung des Begriffes der wirtschaftlichen Betätigung... E Anordnung einer bloß subsidiären Geltung der kommunalwirtschaftsrechtlichen Bestimmungen... E Normierung auf Dauer einzuhaltender Anforderungen... E Änderungen, die das Erfordernis der öffentlichen Zwecksetzung betreffen... E 137 a) Präzisierung der in Betracht kommenden Zwecksetzung... E 137 b) Regelung der Annextätigkeiten... E 139 c) Ausbau des Berichtswesens... E 139 d) Ausweisung der Kosten der öffentlichen Zwecksetzung... E Änderungen, die das Verhältnis zur Privatwirtschaft betreffen... E 140 a) Bindung an das Subsidiaritätsprinzip im Falle eines erstmaligen Tätigwerdens in neuartigen Wirtschaftssparten... E 140 b) Festlegung auf eine mindestens gleiche Eignung der Kommunalwirtschaft zur öffentlichen Zweckerfüllung... E 141 c) Zulassung von Hilfsbetrieben zur Deckung des Eigenbedarfs... E 141 d) Allgemeine Einführung von Marktanalysen E Schaffung ausdrücklicher Territorialitätsbestimmungen... E Organisation der Kommunalwirtschaft... E 144 a) Verbesserung des Eigenbetriebsrechts... E 144 b) Generelle Einführung der Rechtsform des Kommunalunternehmens als zusätzliche Unternehmensform... E 145 c) Schaffung eines Verwaltungsgesellschaftsrechts?... E 146
7 E 10 d) Nachrangigkeit der AG- und der Stiftungsformen... E 148 e) Nachrangigkeit gemischtwirtschaftlicher Unternehmen... E 149 f) Schaffung von Rahmenbedingungen für die Einschaltung von Verwaltungshelfern... E Verbesserung der allgemeinen Rahmenbedingungen... E Rechtsschutzänderungen... E 151 a) Betonung des Drittschutzes... E 151 b) Rechtsschutzkonzentration?... E 151 c) Neubesetzung der Kammer für Handelssachen... E Vereinheitlichung des Kommunalwirtschaftsrechts... E 152 V. Staatswirtschaftsrecht... E 153 VI. Kammerwirtschaft... E 154 VII. Privatisierungsfolgenrecht... E 155 K. Thesen... E 157 L. Schlussbemerkung... E 166
Inhaltsverzeichnis. Inhaltsverzeichnis Inhaltsverzeichnis E
E E 5 A. Problemstellung... E 11 I. Legitimität einer Staatswirtschaft... E 11 II. Neue Herausforderungen... E 12 1. Globalisierung... E 12 2. Europäisierung... E 13 3. Technisierung... E 13 4. Staatseigene
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