Die Haftung des GmbH-Geschäftsführers: Haftung des GmbH-GF von Dr. Ralf Ek 1. Auflage Die Haftung des GmbH-Geschäftsführers: Haftung des GmbH-GF Ek wird vertrieben von beck-shop.de Thematische Gliederung: GmbH-Gesetz Verlag C.H. Beck München 2011 Verlag C.H. Beck im Internet: www.beck.de ISBN 978 3 406 61181 0 Inhaltsverzeichnis: Die Haftung des GmbH-Geschäftsführers: Haftung des GmbH-GF Ek
Beck Script, Band 9: Die Haftung des GmbH-Geschäftsführers
Die Haftung des GmbH-Geschäftsführers von Dr. Ralf Ek, LL.M. Advokat (Schweden) Rechtsanwalt/Fachanwalt für Handels- und Gesellschaftsrecht in Frankfurt a.m. Verlag C.H. Beck München 2011
Verlag C.H. Beck im Internet: beck.de ISBN 978-3-406-61181-0 2011 Verlag C.H. Beck ohg Wilhelmstr. 9, 80801 München Druck: Nomos Verlagsgesellschaft In den Lissen 12, 76547 Sinzheim Satz: Textservice Zink, Schwarzach Gedruckt auf säurefreiem, alterungsbeständigem Papier (hergestellt aus chlorfrei gebleichtem Zellstoff)
Vorwort Die Thematik Geschäftsführerhaftung ist aktueller denn je. Es vergeht kaum eine Woche, in der nicht in juristischen Fachveröffentlichungen, aber gerade auch in der Tagespresse Berichte über gerichtliche Entscheidungen gegen GmbH-Geschäftsführer veröffentlicht werden. Schwerpunkt in der Praxis ist hierbei die Haftung auf Schadenersatz aufgrund zivilrechtlicher Grundlagen; die strafrechtliche Haftung hat jedoch in den letzten Jahren ebenfalls an Bedeutung gewonnen. Die von GmbH-Geschäftsführern zu erfüllenden rechtlichen Pflichten sind mannigfaltig und werden immer komplexer. Dieser Ratgeber wendet sich deshalb an alle Geschäftsführer und ihre Berater, die sich einen konzentrierten Überblick über die praxisrelevanten Haftungsrisiken verschaffen wollen. Zielsetzung ist es, die wesentlichen Haftungsfallen darzustellen und praktische Ratschläge zur Haftungsvermeidung, bzw. -minimierung zu geben. Der Ratgeber beruht auf einem Skript, das im Jahre 2010 bei mehreren Seminarveranstaltungen zum Thema: Die Haftung des GmbH-Geschäftsführers. Basisseminar mit Praxistipps zur Haftungsvermeidung verwendet wurde und berücksichtigt den aktuellen Stand von Gesetzgebung und Rechtsprechung. Berücksichtigt ist hierbei insbesondere die praktische Umsetzung des zum 1. November 2008 in Kraft getretenen Gesetzes zur Modernisierung des GmbH-Rechts und zur Bekämpfung von Missbräuchen (MoMiG). Der Verfasser dankt allen beteiligten Sekretärinnen und Mitarbeitern, namentlich Hendrik Beyer, für ihren großen Einsatz bei der Erstellung dieses Buches. Für Hinweise und Anregungen aus dem Kreis der Leser wäre der Verfasser auch im Hinblick auf künftige Auflagen sehr dankbar. Frankfurt, im Dezember 2010 Ralf Ek
Inhaltsverzeichnis Vorwort..................................... V Abkürzungsverzeichnis.............................. XI Literaturverzeichnis................................ XV A. Einleitung.................................. 1 I. Umfeld................................... 1 1. Aktuelle Entwicklungen......................... 1 2. Überblick über die Gesetzeslage..................... 2 a) Innenhaftung............................. 2 b) Außenhaftung............................ 3 II. Rechtliche Rahmenbedingungen...................... 4 1. Verwaltungsorganisation der GmbH................... 4 a) Einleitung.............................. 4 b) Der Geschäftsführer......................... 5 aa) Geschäftsführung......................... 6 bb) Vertretung............................ 6 cc) Anzahl der Geschäftsführer.................... 7 dd) Persönliche Voraussetzungen................... 8 ee) Bestellung und Abberufung................... 9 ff) Anstellungsvertrag........................ 10 c) Die Gesellschafterversammlung.................... 12 aa) Zuständigkeiten......................... 13 bb) Einberufung........................... 14 cc) Weisungsbefugnis........................ 15 dd) Beschlussfassung......................... 16 d) Der Aufsichtsrat........................... 17 aa) Der fakultative Aufsichtsrat.................... 17 bb) Der obligatorische Aufsichtsrat.................. 17 2. Geschäftsführer als Haftungsadressat................... 19 a) Allgemeines.............................. 19 b) Fehlerhaft bestelltes und faktisches Organ.............. 19 c) Haftung des Geschäftsführers für Fehlverhalten anderer Geschäftsführer............................ 20 3. Mehrheit von haftenden Geschäftsführern................ 20 4. Gesellschafter als Haftungsadressaten................... 21 5. Aufsichtsratsmitglieder als Haftungsadressaten.............. 24
VIII B. Innenhaftung des Geschäftsführers.................... 25 I. Einleitung.................................. 25 II. Pflichtverletzung nach 43 Abs. 2 GmbHG................. 25 1. Unternehmerische Entscheidungen des Geschäftsführers......... 25 a) Unternehmerische Entscheidung................... 27 b) Beschaffung angemessener Informationen............... 28 c) Handeln im Interesse oder zum Wohl der Gesellschaft........ 30 d) Beispiele................................ 31 2. Risikomanagement und Überwachungssystem.............. 31 3. Verstoß gegen die Überwachungspflicht................. 32 4. Verstoß gegen die Treuepflicht...................... 32 5. Verstoß gegen die Verschwiegenheitspflicht............... 33 6. Kompetenzüberschreitung........................ 34 7. Einberufung der Gesellschafterversammlung............... 34 8. Schadenersatzpflicht in der Insolvenz................... 35 9. Gesellschafterliste............................. 36 III. Pflichtverletzung nach 43 Abs. 3 GmbHG................. 37 1. Stammkapitalerhaltung.......................... 37 2. Erwerb von Geschäftsanteilen....................... 40 IV. Zahlungen nach Insolvenzreife........................ 40 1. Inhalt des Zahlungsverbots........................ 40 2. Zahlungsunfähigkeit und Überschuldung................. 41 3. Umfang des Zahlungsverbots....................... 43 4. Zeitpunkt für den Eintritt des Zahlungsverbots.............. 44 5. Erkennbarkeit der Insolvenzreife..................... 44 V. Zahlungen an Gesellschafter......................... 44 VI. Besondere Haftungsrisiken beim Cash-Pooling............... 46 1. Einleitung................................. 46 2. Kapitalaufbringung............................ 47 3. Kapitalerhaltung.............................. 49 4. Darlehensrückzahlung........................... 50 VII. Weitere Haftungsvoraussetzungen...................... 51 1. Verschulden................................ 51 2. Schaden und Kausalität.......................... 52 3. Darlegungs- und Beweislast........................ 52 4. Verjährung................................ 54 VIII.Geltendmachung von Innenhaftungsansprüchen............... 54 1. Geltendmachung von Ersatzansprüchen durch die GmbH........ 54 2. Prozessvertretung............................. 55 C. Außenhaftung des Geschäftsführers.................... 57 I. Einleitung.................................. 57 II. Risiken und Pflichten in der Vor-GmbH.................. 57 III. Vertretungsmacht.............................. 59 1. Vertretung ohne Vertretungsmacht.................... 59
2. Missbrauch der Vertretungsmacht.................... 59 IV. Verschulden bei Vertragsabschluss..................... 60 V. Rechtsscheinhaftung............................ 61 VI. Deliktische Haftung............................. 62 1. Organisationsverschulden........................ 62 2. Produkthaftung............................. 63 VII. Verletzung von Schutzgesetzen....................... 64 1. Subventionsbetrug............................ 65 2. Untreue................................. 65 3. Vorenthaltung von Sozialversicherungsbeiträgen............ 66 4. Insolvenzverschleppung......................... 68 VIII.Sittenwidrige Schädigung.......................... 70 1. Vorsätzliche Insolvenzverschleppung.................. 70 2. Spekulation zu Lasten der Gläubiger................... 71 IX. Wettbewerbs- und Kartellverstöße der GmbH............... 72 X. Steuerschulden............................... 72 XI. Geltendmachung von Außenhaftungsansprüchen.............. 75 D. Strafrechtliche Verantwortlichkeit.................... 76 I. Einleitung.................................. 76 II. Gesellschaftsrechtliche Straftatbestände................... 76 1. Falsche Angaben bei Gründung, Kapitalmaßnahmen und Abwicklung............................... 76 2. Fehlende Unterrichtung nach 84 Abs. 1 GmbHG........... 76 3. Geschäftslagetäuschung......................... 77 4. Verletzung der Geheimhaltungspflicht.................. 77 III. Ordnungswidrigkeiten........................... 77 E. Haftungsvermeidungsstrategien...................... 79 I. Beschränkung der Innenhaftung...................... 79 1. Vertragliche Regelungen........................ 79 2. Entlastung................................ 80 II. Freistellung von der Außenhaftung..................... 81 III. Corporate Compliance und Kontrolle der Haftungsrisiken......... 82 1. Maßnahmen zur Kontrolle der Haftungsrisiken............. 82 2. Corporate Compliance.......................... 84 IV. Versicherungsschutz, insb. D&O-Versicherungen............. 85 1. Einführung................................ 85 2. D&O-Versicherungen.......................... 86 a) Historische Entwicklung....................... 86 b) Deckungsumfang von D&O-Versicherungen............ 87 aa) Erfasste Schäden......................... 88 bb) Vom Versicherungsschutz erfasste Personen........... 89 cc) Abgrenzung zur Vermögensschaden-Haftpflichtdeckung.... 90 dd) Nachhaftung........................... 91 IX
X ee) Rückwärtsdeckung........................ 92 ff) Tätigkeit in Mehrheitstochtergesellschaften und Drittunternehmen 93 gg) Selbstbehalte............................ 93 c) Grenzen des Versicherungsschutzes.................. 94 d) Obliegenheits- und Anzeigepflichten................. 95 e) Anspruchsberechtigte......................... 96 f) Company Reimbursement-Klausel.................. 96 g) Prämienhöhe und Deckungssumme.................. 97 h) Steuerliche Behandlung der Versicherungsprämien.......... 97 i) Zuständigkeit für den Abschluss des Versicherungsvertrages...... 98 3. Goldene Regeln der Haftungsvermeidung................ 99 Stichwortverzeichnis............................... 101