Vorwort zur 2. Auflage... Abkürzungsverzeichnis... Literaturverzeichnis... V XIX XXV I. Einführung in das Gesellschaftsrecht... 1 A. Gegenstand des Gesellschaftsrechts... 1 1. Grundlagen... 1 2. Privatautonomie und zwingende Regelung... 1 3. Merkmale einer Gesellschaft... 2 B. Europäisches und internationales Gesellschaftsrecht... 3 C. Gesellschaftsformen im Überblick... 4 1. Einteilung der Gesellschaften... 4 a) Gesellschaften ies und Körperschaften... 4 b) Innen- und Außengesellschaften... 4 D. Personen- und Kapitalgesellschaften... 4 1. Personengesellschaften... 4 a) Konzeption... 4 b) Vorteile der Personengesellschaft... 5 c) Nachteile der Personengesellschaft... 5 2. Kapitalgesellschaften... 5 a) Konzeption... 5 b) Vorteile der Kapitalgesellschaft... 6 c) Nachteile der Kapitalgesellschaft... 6 3. Unterschiede zwischen Personen- und Kapitalgesellschaften im Überblick... 7 a) Personengesellschaft... 7 b) Kapitalgesellschaft... 7 4. Sonstige Körperschaften... 7 E. Gesellschaftsrecht und Grundzüge des Unternehmensrechts... 8 1. Firmenbuch... 8 a) Grundlagen und Zuständigkeit... 8 b) Richter und Diplomrechtspfleger... 8 c) Funktionen des Firmenbuches... 9 VII
aa) Dokumentations- oder Beurkundungsfunktion... 9 bb) Publizitäts- und Informationsfunktion... 9 cc) Kontrollfunktion... 11 d) Verhängung von Zwangsstrafen... 11 e) Einzutragende Rechtsträger... 11 f) Firmenbuchantrag... 12 aa) Antragstellung und Verbesserungsverfahren... 12 bb) Formpflicht... 13 g) Entscheidungen des Firmenbuchgerichtes... 13 h) Firmenbuchabfrage... 14 2. Firma... 14 a) Grundlagen... 14 b) Rechtsform... 15 c) Eigenschaften der Firma... 15 aa) Kennzeichnungseignung... 16 bb) Unterscheidungskraft... 16 cc) Irreführungsverbot... 17 d) Geographische Zusätze... 17 3. Wirtschaftliche Eigentümer Registergesetz... 17 a) Grundlagen... 17 b) Wirtschaftliche Eigentümer... 18 c) Meldepflicht... 18 d) Zuständige Behörde und Einsicht in das Register... 19 e) Strafbestimmungen... 20 II. Personengesellschaften... 21 A. Gesellschaft bürgerlichen Rechts (GesbR)... 21 1. Grundlagen... 21 2. Rechtsfähigkeit und Rechtspersönlichkeit... 23 3. Einsatzbereich... 24 4. Gründung der GesbR... 26 a) Gesellschaftsvertrag... 26 b) Gesellschafter... 26 c) Entstehung und Firmenbuch... 26 5. Vermögen der GesbR... 27 a) Einlage und Hauptstamm... 27 b) Gesellschaftsvermögen... 28 c) Gewinn und Verlust... 28 6. Geschäftsführung und Vertretung der GesbR... 29 7. Gesellschafterbeschlüsse... 30 8. Haftung... 30 9. Gesellschafternachfolge... 31 VIII
a) Rechtsübergang... 31 b) Haftung des eintretenden und des ausscheidenden Gesellschafters... 32 10. Auflösung der GesbR... 33 B. Offene Gesellschaft (OG)... 33 1. Grundlagen... 33 2. Rechtsfähigkeit und Rechtspersönlichkeit... 34 3. Vorteile der Rechtsform... 35 4. Abgrenzungsmerkmal gegenüber der KG... 35 5. Gründung der OG... 35 a) Gesellschaftsvertrag... 35 b) Gesellschafter... 36 c) Eintragung ins Firmenbuch... 36 6. Rechte und Pflichten der Gesellschafter... 36 7. Gesellschafterbeschlüsse... 38 8. Vermögen der OG... 38 a) Kapitalanteil... 38 b) Gewinn- und Verlustverteilung... 39 9. Geschäftsführung und Vertretung der OG... 40 a) Geschäftsführung... 40 b) Vertretung... 41 10. Gesellschafterwechsel... 42 a) Eintritt eines Gesellschafters... 42 b) Ausscheiden eines Gesellschafters... 42 c) Übertragung durch Rechtsgeschäft... 43 d) Tod eines Gesellschafters... 43 aa) Fortsetzungsklausel... 43 bb) Nachfolgeklausel... 44 cc) Eintrittsklausel... 44 11. Haftung der OG... 45 12. Haftung der Gesellschafter der OG... 45 a) Persönlicher Anwendungsbereich... 45 b) Inhalt und Umfang der Haftung... 45 c) Einwendungen des Gesellschafters... 46 d) Haftung bei Eintritt in die OG... 46 e) Haftung bei Ausscheiden aus der OG... 47 f) Haftung bei Auflösung der OG... 49 13. Beendigung der OG... 49 14. Liquidation der OG... 50 a) Allgemeines... 50 b) Liquidatoren... 50 C. Kommanditgesellschaft (KG)... 51 IX
1. Grundlagen... 51 2. Rechtsfähigkeit und Rechtspersönlichkeit... 51 3. Gründung der KG... 51 4. Rechtsstellung des Kommanditisten... 52 a) Allgemeines... 52 b) Pflichteinlage... 52 c) Haftsumme... 52 d) Kapitalanteil... 53 5. Gewinn- und Verlustverteilung... 53 a) Aufstellung des Jahresabschlusses... 53 b) Gewinn- und Verlustverteilung... 53 c) Entnahmerecht... 53 6. Wettbewerbsverbot... 54 7. Geschäftsführung und Vertretung der KG... 54 8. Kontrollrechte... 55 9. Haftung der KG... 55 10. Haftung der Gesellschafter der KG... 55 a) Haftung des Komplementärs... 55 b) Haftung des Kommanditisten... 55 11. GmbH & Co KG als Sonderform der KG... 56 a) Grundlagen... 56 b) Geschäftsführung... 56 D. Stille Gesellschaft (stges)... 57 1. Grundlagen... 57 2. Rechtsfähigkeit und Rechtspersönlichkeit... 57 3. Gründung der stges... 58 4. Gesellschafter... 58 5. Einlageleistung... 58 6. Gesellschaftsvermögen... 58 7. Geschäftsführung und Vertretung der stges... 59 8. Beendigung der stges... 60 E. Europäische wirtschaftliche Interessenvereinigung (EWIV)... 60 1. Grundlagen... 60 2. Gründung der EWIV... 61 3. Haftung... 61 4. Auflösung... 62 III. Kapitalgesellschaften... 63 A. Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH)... 63 1. Grundlagen... 63 a) Rechtsfähigkeit und Rechtspersönlichkeit... 63 b) Merkmale der GmbH... 63 X
2. Gründung der GmbH... 64 a) Gesellschaftsvertrag und Gründungsvorgang... 64 b) Bestellung der Organe... 65 c) Stammkapital und Nachweis der Aufbringung... 65 aa) Stammkapital und Stammeinlagen... 65 bb) Geschäftsanteil... 66 cc) Bar- und Sacheinlage... 69 dd) -10-Erklärung... 69 ee) Bankbestätigung oder Bestätigung des Notars... 70 d) Gründungsprivilegierung... 70 e) Anmeldung zum Firmenbuch... 72 f) Gründungsdokumente im Überblick... 72 g) Vereinfachte Gründung... 73 h) Die Vorgesellschaft... 75 3. Organe der GmbH... 76 a) Geschäftsführer... 76 aa) Allgemeines... 76 bb) Bestellung... 76 cc) Abberufung... 76 dd) Rücktritt... 77 ee) Rechte und Pflichten des Geschäftsführers... 77 ff) Haftung des Geschäftsführers... 81 b) Aufsichtsrat... 90 aa) Fakultativer und obligatorischer Aufsichtsrat... 90 bb) Voraussetzungen des Mandates und Unvereinbarkeiten... 91 cc) Bestellung und Abberufung... 94 dd) Organisation und Aufgaben des Aufsichtsrates... 94 c) Generalversammlung... 95 aa) Zuständigkeit und Kompetenzen... 95 bb) Einberufung und Teilnahme... 96 cc) Beschlussfassung und Anfechtung von Beschlüssen... 97 d) Abschlussprüfer... 99 4. Rechte und Pflichten der Gesellschafter... 99 a) Allgemeines... 99 b) Vermögens- und Herrschaftsrechte... 99 c) Gesellschafterpflichten... 100 d) Beendigung der Gesellschafterstellung... 101 5. Durchgriff auf das Vermögen der Gesellschafter... 101 6. Kapitalerhöhung und Kapitalherabsetzung... 101 a) Kapitalerhöhung... 101 XI
aa) Allgemeines... 101 bb) Ordentliche (effektive) Kapitalerhöhung... 102 cc) Nominelle Kapitalerhöhung... 103 b) Kapitalherabsetzung... 103 aa) Allgemeines... 103 bb) Verfahren... 104 cc) Ordentliche (effektive) Kapitalherabsetzung... 105 dd) Nominelle Kapitalherabsetzung... 105 ee) Vereinfachte nominelle Kapitalherabsetzung... 105 ff) Kapitalherabsetzung durch Einziehung von Geschäftsanteilen... 106 gg) Kapitalschnitt... 106 7. Beendigung der GmbH... 106 8. Liquidation der GmbH... 107 B. Aktiengesellschaft (AG)... 108 1. Grundlagen... 108 a) Rechtsfähigkeit und Rechtspersönlichkeit... 108 b) Merkmale der AG... 108 c) Österreichischer Corporate Governance Kodex... 109 2. Die Aktie... 110 a) Bedeutung der Aktie... 110 b) Aktiengattungen und Aktientypen... 111 aa) Inhaber- und Namensaktien... 112 bb) Nennbetrags- und Stückaktien... 113 cc) Stamm- und Vorzugsaktien... 113 dd) Nebenleistungsaktien... 114 ee) Vinkulierte Aktien... 115 ff) Vorratsaktien... 115 gg) Eigene Aktien... 115 3. Gründung der AG... 118 a) Allgemeines... 118 b) Gründungsschritte... 118 aa) Feststellung der Satzung... 118 bb) Übernahme der Aktien... 119 cc) Bestellung der Organe... 119 dd) Gründungsbericht und Gründungsprüfung... 120 ee) Genehmigungen und Leistung der Einlagen... 120 ff) Firmenbuch... 120 c) Gründungshaftung... 121 d) Nachgründung... 122 e) Gründungsmängel... 123 4. Organe der AG... 123 XII
a) Vorstand... 123 aa) Allgemeines... 123 bb) Bestellung von Vorstandsmitgliedern... 124 cc) Abberufung von Vorstandsmitgliedern... 125 dd) Rücktritt eines Vorstandsmitgliedes... 126 ee) Geschäftsführung... 126 ff) Vertretung... 127 gg) Aufgaben und Pflichten der Vorstandsmitglieder... 128 hh) Haftung von Vorstandsmitgliedern... 131 b) Aufsichtsrat... 138 aa) Zusammensetzung des Aufsichtsrates... 138 bb) Bestellung und Abberufung von Aufsichtsratsmitgliedern... 141 cc) Organisation des Aufsichtsrates... 142 dd) Aufgaben des Aufsichtsrates... 143 ee) Haftung der Aufsichtsratsmitglieder... 144 c) Hauptversammlung... 144 aa) Allgemeines... 144 bb) Kompetenzen der HV... 145 cc) Einberufung der HV... 146 dd) Teilnahmeberechtigung... 148 ee) Stimmrecht und Beschlussmehrheiten... 149 ff) Nichtigkeit und Anfechtung von Beschlüssen der HV... 150 d) Abschlussprüfer... 151 5. Rechte und Pflichten der Aktionäre... 151 a) Allgemeines zur Gesellschafterstellung... 151 b) Vermögensrechte... 151 c) Herrschaftsrechte... 152 d) Minderheitsrechte... 152 e) Pflichten der Aktionäre... 153 6. Kapitalerhöhung und Kapitalherabsetzung... 153 a) Kapitalerhöhung... 153 aa) Allgemeines... 153 bb) Effektive Kapitalerhöhung... 154 cc) Kapitalberichtigung... 156 b) Kapitalherabsetzung... 156 aa) Allgemeines... 156 bb) Ordentliche (effektive) Kapitalherabsetzung... 157 cc) Vereinfachte (nominelle) Kapitalherabsetzung... 157 dd) Kapitalherabsetzung durch Einziehung von Aktien... 158 XIII
7. Beendigung der AG... 158 C. Societas Europaea (SE)... 158 1. Grundlagen... 158 2. Gründung der SE... 159 3. Organe der SE... 160 4. Arbeitnehmerbeteiligung... 160 IV. Sonstige Rechtsformen... 161 A. Genossenschaft... 161 1. Grundlagen... 161 2. Genossenschaftstypen... 162 a) Genossenschaft mit unbeschränkter Haftung... 162 b) Genossenschaft mit beschränkter Haftung... 162 c) Genossenschaft mit Geschäftsanteilshaftung... 162 3. Gründung der Genossenschaft... 163 4. Organe der Genossenschaft... 164 a) Vorstand... 164 b) Aufsichtsrat... 165 c) Generalversammlung... 166 5. Genossenschaftsrevision... 166 6. Rechte und Pflichten der Genossenschaftsmitglieder... 167 7. Beendigung der Genossenschaft... 168 B. Privatstiftung... 168 1. Grundlagen... 168 2. Errichtung der Privatstiftung... 169 3. Stifter... 171 4. Begünstigte... 172 5. Organe der Privatstiftung... 172 a) Grundlagen... 172 b) Stiftungsvorstand... 173 aa) Allgemeines... 173 bb) Unvereinbarkeit... 173 cc) Rechte und Pflichten des Stiftungsvorstandes... 174 dd) Haftung des Stiftungsvorstandes... 175 c) Stiftungsprüfer... 177 d) Aufsichtsrat... 178 e) Weitere Organe... 178 6. Beendigung der Privatstiftung... 179 V. Gesellschaften in der Krise... 180 A. Die Unternehmenskrise... 180 1. Merkmale der Unternehmenskrise... 180 XIV
2. Erkennen der Unternehmenskrise... 180 3. Krisensignale... 182 a) Allgemein... 182 b) Lieferanten und Kunden... 182 c) Banken... 182 d) Buchhaltung... 182 e) Mitarbeiter... 183 4. Außergerichtliche Unternehmenssanierung... 183 5. Gerichtliche Unternehmenssanierung... 184 B. Eigenkapitalersatzgesetz (EKEG)... 184 1. Grundtatbestand... 184 2. Krise nach EKEG... 185 3. Kreditgewährung... 186 4. Sanierungsprivileg... 186 5. Gesellschaften und Gesellschafter im EKEG... 186 6. Rechtsfolgen nach EKEG... 187 C. Unternehmensreorganisationsgesetz (URG)... 188 1. Grundlagen... 188 2. Reorganisationsbedarf... 188 3. Verfahren nach URG... 189 a) Einleitung des Verfahrens... 189 b) Gerichtszuständigkeit... 189 c) Reorganisationsplan... 189 d) Reorganisationsprüfer... 190 e) Aufhebung und Einstellung des Verfahrens... 191 f) Wirkungen des Verfahrens... 191 4. Haftungsbestimmungen des URG... 192 a) Voraussetzungen der Haftung der Organe... 192 b) Haftung des Aufsichtsrates bzw der Gesellschafter... 192 c) Nichteintritt der Haftung durch Einholung eines Gutachtens... 193 d) Entfall der Haftung durch Freibeweis... 193 e) Geltendmachung der Haftung... 193 VI. Grundzüge des Insolvenzrechts... 195 A. Grundlagen... 195 1. Paritätsprinzip... 195 2. Universalitätsprinzip... 196 3. Insolvenzfähigkeit... 196 4. Einheitliches Insolvenzverfahren... 196 a) Allgemeines... 196 b) Sanierungsverfahren... 197 XV
c) Konkursverfahren... 197 5. Bekanntmachungen... 198 B. Insolvenzmasse... 198 1. Grundlagen... 198 a) Begriff... 198 b) Inventar und Schätzung... 198 c) Verpflichtung des Schuldners... 199 2. Aussonderungs- und Absonderungsrechte... 199 a) Allgemeines... 199 b) Aussonderungsrechte... 199 aa) Allgemeines... 199 bb) Aussonderungsgründe... 199 cc) Geltendmachung der Aussonderungsrechte... 200 c) Absonderungsrechte... 201 aa) Allgemeines... 201 bb) Geltendmachung der Absonderungsrechte... 202 3. Insolvenzforderungen und Masseforderungen... 202 a) Allgemeines... 202 b) Masseforderungen... 203 c) Insolvenzforderungen... 204 d) Masseinsuffizienz... 204 C. Organe des Insolvenzverfahrens... 205 1. Überblick... 205 2. Das Insolvenzgericht... 205 a) Zuständigkeit... 205 b) Aufgaben... 206 3. Der Insolvenzverwalter... 207 a) Bestellung... 207 b) Aufgaben... 208 c) Haftung... 209 d) Entlohnung... 209 4. Die Gläubigerversammlung... 210 a) Einberufung und Beschlussfähigkeit... 210 b) Aufgaben... 211 5. Der Gläubigerausschuss... 211 a) Bestellung... 211 b) Aufgaben... 212 D. Insolvenzgründe... 213 1. Allgemeines... 213 2. Zahlungsunfähigkeit... 213 3. Überschuldung... 214 E. Insolvenzantrag... 215 XVI
1. Antragsprinzip... 215 2. Antragslegitimation... 216 3. Antrag des Schuldners auf Insolvenzeröffnung... 216 a) Antragspflicht... 216 b) Beginn der Frist zur Antragstellung... 216 c) Zeitpunkt der Antragstellung... 217 4. Antrag eines Gläubigers auf Insolvenzeröffnung... 217 5. Vernehmungstagsatzung... 217 6. Einstweilige Vorkehrungen... 218 7. Entscheidung über den Insolvenzantrag... 218 F. Kostendeckendes Vermögen... 219 1. Voraussetzung für die Eröffnung des Insolvenzverfahrens... 219 2. Fehlen eines kostendeckenden Vermögens... 219 3. Sonderfall: Juristische Personen... 220 G. Insolvenzverfahren... 221 1. Eröffnung des Insolvenzverfahrens... 221 a) Insolvenzedikt... 221 b) Wirkungen der Insolvenzeröffnung... 222 aa) Eintritt der Insolvenzwirkungen... 222 bb) Bekanntmachungen und Sicherungsmaßnahmen... 222 cc) Verwaltung und Vertretung... 223 dd) Prozesse und Exekutionen... 223 ee) Aufrechnung im Insolvenzverfahren... 224 ff) Erfüllung von zweiseitigen Rechtsgeschäften... 225 2. Konkursverfahren... 228 a) Allgemeines... 228 b) Feststellung der Insolvenzmasse... 228 c) Anmeldung der Forderungen... 229 d) Prüfungstagsatzung... 230 aa) Allgemeines... 230 bb) Prüfungsprozess... 231 e) Berichtstagsatzung... 231 f) Verwertung der Insolvenzmasse... 232 g) Rechnungslegungstagsatzung... 233 h) Schlussverteilungstagsatzung... 233 i) Aufhebung des Insolvenzverfahrens... 234 j) Geringfügiger Konkurs... 234 H. Sanierungsplan... 234 1. Grundlagen... 234 2. Sanierungsplanantrag... 235 a) Allgemeines... 235 b) Inhalt des Sanierungsplans... 235 XVII
3. Sanierungsplantagsatzung... 236 4. Bestätigung durch das Insolvenzgericht... 237 5. Rechtswirkungen des Sanierungsplans... 237 a) Schuldbefreiung... 237 b) Wiederaufleben der Schuld... 238 6. Erfüllung des Sanierungsplans... 238 I. Besonderheiten des Sanierungsverfahrens... 239 1. Sanierungsverfahren ohne Eigenverwaltung... 240 2. Sanierungsverfahren mit Eigenverwaltung... 240 a) Allgemeines... 240 b) Umfang der Eigenverwaltung... 241 c) Beschränkung der Eigenverwaltung... 241 d) Aufgaben des Sanierungsverwalters und Verfahren... 242 J. Die Anfechtung... 242 1. Zweck und Voraussetzungen... 242 2. Anfechtungstatbestände... 243 a) Anfechtung wegen Benachteiligungsabsicht ( 28 Z 1 3 IO)... 243 b) Anfechtung wegen Vermögensverschleuderung ( 28 Z 4 IO)... 243 c) Anfechtung unentgeltlicher Verfügungen ( 29 IO)... 243 d) Anfechtung wegen Begünstigung ( 30 IO)... 243 e) Anfechtung wegen Kenntnis der Zahlungsunfähigkeit ( 31 IO)... 244 3. Geltendmachung... 244 Stichwortverzeichnis... 245 XVIII