Handelsrecht. mit UN-Kaufrecht. Druckerei C. H. Beck. ... Revision, Dr. Georg Bitter. Dr. Florian Schumacher. Verlag Franz Vahlen München

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1 Handelsrecht mit UN-Kaufrecht von Dr. Georg Bitter o. Professor an der Universität Mannheim und Dr. Florian Schumacher Rechtsanwalt in Mannheim 3., neu bearbeitete Auflage 2018 Verlag Franz Vahlen München

2 VII Vorwort... V Abkürzungsverzeichnis... XV Literaturverzeichnis... XIX Teil 1. Kurzlehrbuch 1. Einführung... 1 I. Begriff und Funktion des Handelsrechts... 1 II. Handelsrecht in der Fallprüfung... 3 III. Geschichte des Handelsrechts Kaufmannseigenschaft ( 1 ff. HGB)... 5 I. Kaufmann kraft Handelsgewerbes Ist-Kaufmann = Kaufmann per Gesetz ( 1 HGB)... 5 a) Gewerbebetrieb... 6 b) Erforderlichkeit eines in kaufmännischer Weise eingerichteten Geschäftsbetriebs... 8 c) Betreiber des Handelsgewerbes Kann-Kaufmann = 10 a) Kleingewerbetreibende ( 2 HGB) b) Land- und forstwirtschaftliches Unternehmen ( 3 HGB) c) Vermögensverwaltende Personengesellschaften II. Handelsgesellschaften und Formkaufleute ( 6 HGB) III. Kaufmann kraft Eintragung = Fiktivkaufmann ( 5 HGB) IV. Scheinkaufmann kraft tatsächlichen Verhaltens Firmenrecht ( 17 ff. HGB) I. Die Firma als Name II. Sach-, Personal- und Phantasiefirmen III. Firmengrundsätze IV. Gebrauch unzulässiger Firmen Firmenschutz V. Angaben auf Geschäftsbriefen VI. Einheit von Unternehmen und Firma Handelsregister I. Allgemeine Grundlagen. 24 II. Publizität des Handelsregisters ( 15 HGB) Wirkung richtiger Eintragungen und Bekanntmachungen ( 15 II HGB) Positive Publizität Negative Publizität Haftung bei Übertragung eines kaufmännischen Unternehmens I. Übertragung eines kaufmännischen Unternehmens Übertragung von Unternehmen und Unternehmensträgern Der Wechsel des Unternehmensträgers als Rechtsproblem... 36

3 VIII II. Unternehmensübertragung mit Firmenfortführung ( 25 HGB) Haftung des Erwerbers gegenüber den Altgläubigern Schutz der Altschuldner bei Zahlung an den Erwerber III. Wechsel des Unternehmensträgers von Todes wegen ( 27 HGB) IV. Einbringung in eine neu gegründete ohg/kg ( 28 HGB) Stellvertretung und Hilfspersonen im Handelsrecht I. Die handelsrechtliche Stellvertretung Prokura ( 48 ff. HGB) a) Erteilung der Prokura b) Umfang der Prokura c) Missbrauch der Vertretungsmacht d) Erlöschen der Prokura Handlungsvollmacht ( 54 HGB) a) Erteilung der Handlungsvollmacht b) Gesetzlich vermuteter Umfang der Handlungsvollmacht c) Beschränkung des gesetzlich vermuteten Umfangs der Handlungsvollmacht d) Erlöschen der Handlungsvollmacht Ladenangestellter ( 56 HGB) a) Voraussetzungen der Vertretungsmacht aus 56 HGB b) Umfang der Vertretungsmacht c) Keine Bösgläubigkeit des Dritten II. Hilfspersonen im Handelsrecht Handelsgeschäfte I. Allgemeine Vorschriften Begriff des Handelsgeschäfts Besonderheiten beim Vertragsschluss a) Schweigen auf Geschäftsbesorgungsanträge ( 362 HGB) b) Lehre vom kaufmännischen Bestätigungsschreiben c) Anfechtbarkeit des Schweigens? Besonderheiten bei der Bürgschaft Besonderheiten bei Verfügungsgeschäften a) Erweiterter gutgläubiger Erwerb ( 366 HGB) b) Wirkungsbegrenzung beim Abtretungsverbot ( 354a HGB) Sonstige Sonderregelungen im HGB a) Handelsbräuche ( 346 HGB) b) Sorgfaltsmaßstab im Handelsverkehr ( 347 HGB) c) Keine Herabsetzung von Vertragsstrafen ( 348 HGB) d) Sonderregel zur Formfreiheit ( 350 HGB). 75 e) Verzinsung kaufmännischer Forderungen ( 352, 353, 354 II HGB) f) Kaufmännisches Zurückbehaltungsrecht ( 369 ff. HGB) Besonderheiten bei der Anwendung der 305 ff. BGB II. Handelskauf Regelungen außerhalb des Gewährleistungsrechts Ausschluss von Gewährleistungsrechten wegen unterlassener Rüge a) Voraussetzungen des 377 HGB... 81

4 IX aa) Handelskauf im Sinne eines beiderseitigen Handelsgeschäfts bb) Ablieferung der Ware cc) Mangelhaftigkeit der Ware dd) Unterlassung der gebotenen Rüge aaa) Differenzierung zwischen offenen und verdeckten Mängeln bbb) Anforderungen an die Rüge ee) Keine Arglist des Verkäufers b) Sonderfälle: Verkaufskette, Durchlieferung, Finanzierungsleasing c) Rechtsfolge des 377 HGB Das Kontokorrent ( 355 ff. HGB) I. Einführung II. Voraussetzungen Geschäftsverbindung Kaufmannseigenschaft Beidseitigkeit der Ansprüche und Leistungen Kontokorrentabrede.. 91 a) Einstellung b) Verrechnung c) Saldierung III. Rechtsfolgen Wirkung der Einstellung ins Kontokorrent Wirkung der Verrechnung und Feststellung Saldoanerkenntnis: Rechtsnatur und Auswirkungen a) Rechtsnatur des Saldoanerkenntnisses b) Wirkungen des Saldoanerkenntnisses IV. Pfändung im Rahmen des Kontokorrents Pfändung einer Einzelforderung Pfändung des Saldos.. 96 a) Pfändung des Zustellungssaldos b) Pfändung des zukünftigen Saldos Besonderheiten beim Girokonto a) Pfändbarkeit des Anspruchs auf Auszahlung von Tagesguthaben b) Pfändung des Kontokorrentkredits aa) Pfändungsmöglichkeit vor Abruf bb) Pfändungsmöglichkeit nach Abruf Verhältnis der Pfändungen V. Beendigung des Kontokorrents Vertriebsrecht I. Allgemeine Grundlagen. 102 II. Handelsmakler und Handelsvertreter Gemeinsamkeiten Handelsmakler a) Voraussetzungen des Provisionsanspruchs b) Anspruchsgegner des Provisionsanspruchs c) Haftung des Maklers für Pflichtverletzungen d) Bedeutung der Schlussnote nach 94 HGB 106

5 X 3. Handelsvertreter a) Der Handelsvertretervertrag b) Die wesentlichen Pflichten der Parteien c) Der Provisionsanspruch des Handelsvertreters aa) Erste Bedingung: Vertrag zwischen Unternehmer und Drittem bb) Zweite Bedingung: Ausführung des Vertrags durch den Unternehmer cc) Dritte Bedingung: Keine Nichtausführung durch den Dritten dd) Umfang des Provisionsanspruchs d) Hilfsansprüche zwecks Ermöglichung und Sicherung der Provisionsanspruchsdurchsetzung e) Wettbewerbsverbote für Handelsvertreter und Unternehmer f) Vertragsbeendigung durch Kündigung aa) Ordentliche Kündigung bei Kettenverträgen bb) Ordentliche Kündigung bei Laufzeit über fünf Jahre g) Ausgleichsanspruch des Handelsvertreters ( 89b HGB) aa) Voraussetzungen des Ausgleichsanspruchs bb) Ausschluss des Ausgleichsanspruchs cc) Höhe des Ausgleichsanspruchs dd) Vertragliche Begrenzungen des Anspruchs/Ausschlussfrist III. Vertragshändler und Franchisenehmer Gemeinsamkeiten Vertragshändler a) Zweistufigkeit der Vertragskonstruktion b) Pflichten der Parteien c) Ausgleichsanspruch analog 89b HGB Franchisenehmer IV. Kommissionär und Kommissionsagent Gemeinsamkeiten Kommissionär a) Rechtsnatur des Kommissionsvertrages b) Pflichten des Kommissionärs c) Der Provisionsanspruch des Kommissionärs ( 396 I HGB) d) Aufwendungsersatzanspruch des Kommissionärs ( 396 II HGB, 675, 670 BGB) e) Kommittentenschutz in Insolvenz und Zwangsvollstreckung ( 392 II HGB) f) Wirkung des 392 II HGB in verschiedenen Aufrechnungskonstellationen aa) Aufrechnung durch den Dritten bb) Aufrechnung durch den Kommissionär. 138 g) Auswirkungen des 392 II HGB auf Verfügungen des Kommissionärs h) Analogie zu 392 II HGB bei Surrogaten?. 140 i) Der Eigentumserwerb bei der Einkaufskommission k) Besonderheiten im Schadensrecht l) Bereicherungsrechtliche Besonderheiten bei Verfügungen über fremdes Gut Kommissionsagent

6 XI 10. Recht des grenzüberschreitenden Handelskaufs. 145 I. Grundlagen International Commercial Terms (Incoterms) United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods (CISG) UN-Kaufrecht II. Anwendungsvoraussetzungen des UN-Kaufrechts Kaufvertrag über Ware (Art. 1 I CISG) Parteiniederlassungen in verschiedenen Staaten (Art. 1 I, II CISG) Hinreichende Beziehung zu Vertragsstaat(en) (Art. 1 I lit. a, b CISG) Kein Anwendungsausschluss (Art. 2, 6 CISG). 151 III. Regelungsbereich des UN-Kaufrechts IV. Allgemeine Bestimmungen des UN-Kaufrechts V. Vertragsschlussregelungen Angebot Annahme VI. Rechte und Pflichten der Parteien im UN-Kaufrecht Rechtsbehelfe des Käufers bei einer Pflichtverletzung des Verkäufers a) Allgemeine Rechtsbehelfsvoraussetzungen aa) Pflichtverletzung durch den Verkäufer aaa) Richtiger Lieferort bbb) Richtige Lieferzeit ccc) Vertragsgemäßheit der Ware bb) Keine Befreiung des Verkäufers nach Art. 80 CISG b) Besondere Rechtsbehelfsvoraussetzungen aa) Anspruch auf (Nach-)Erfüllung aaa) Keine vorherige Wahl eines unvereinbaren Rechtsbehelfs bbb) Anspruch auf Ersatzlieferung ccc) Anspruch auf Nachbesserung ddd) Alternativität von Ersatzlieferung und Nachbesserung eee) Begrenzung des Anspruchs auf Erfüllung in Natur bb) Vertragsaufhebung aaa) Wesentliche Vertragsverletzung oder Nachfristsetzung bbb) Frist zur Vertragsaufhebung ccc) Möglichkeit einer Rückgabe der Ware (Art. 82 CISG) ddd) Erklärung der Vertragsaufhebung cc) Kaufpreisminderung dd) Anspruch auf Schadensersatz aaa) Ausschluss der Schadensersatzpflicht nach Art. 79 CISG bbb) Umfang des Schadensersatzes ohne gleichzeitige Vertragsaufhebung ccc) Umfang des Schadensersatzes bei gleichzeitiger Vertragsaufhebung ddd) Schadensminderungsobliegenheit (Art. 77 CISG) Rechtsbehelfe des Verkäufers bei einer Pflichtverletzung des Käufers a) Allgemeine Rechtsbehelfsvoraussetzungen b) Besondere Rechtsbehelfsvoraussetzungen Anspruch auf (Fälligkeits-)Zinsen Pflichten und Rechte bezüglich der Erhaltung der Ware

7 XII Teil 2. Fälle und Lösungen 11. Fälle zur Kaufmannseigenschaft Fall Nr. 1 Holzhandel Fall Nr. 2 Altstadtkneipe I Fall Nr. 3 Altstadtkneipe II. 181 Fall Nr. 4 Rechtsanwalts-GmbH Fall Nr. 5 Der vertrauensselige Nichtkaufmann Fälle zum Firmenrecht Fall Nr. 6 Auskunft (un)limited Fall Nr. 7 Nachlässigkeit Fall Nr. 8 ESO Tankstelle Fälle zum Handelsregister Fall Nr. 9 Böse Überraschung Fall Nr. 10 Der ungetreue Prokurist I Fall Nr. 11 Der ungetreue Prokurist II Fall Nr. 12 Rosinentheorie Fälle zur Haftung bei Übertragung eines kaufmännischen Unternehmens Fall Nr. 13 Partyservice Fall Nr. 14 Metallwarenfabrik Fall Nr. 15 Der ratlose Schuldner Fall Nr. 16 Syntec KG Fälle zu Stellvertretung und Hilfspersonen Fall Nr. 17 Restkaufgeldgrundschuld Fall Nr. 18 Missbrauch der Vertretungsmacht Fall Nr. 19 Handlungsvollmacht Fall Nr. 20 Ladenangestellter Fälle zu allgemeinen Vorschriften über Handelsgeschäfte Fall Nr. 21 Pommes frites Fall Nr. 22 Partnerschaftsvermittlung Fall Nr. 23 Der eigenmächtige Einzelhändler Fall Nr. 24 Der eigenmächtige Vermittlungsvertreter Fälle zum Handelskauf. 226 Fall Nr. 25a Erbsen Fall Nr. 25b Kaviar Fall Nr. 25c Computer Fall Nr. 26 Betonpumpe Fall Nr. 27 Solarmodul Fall Nr. 28 Lieferkette Fall Nr. 29 Doppelmangel.. 239

8 XIII Hinweis zu den Fällen und Lösungen in der Download-Datei Fälle zum Kontokorrent 243 Fall Nr. 30 Verlängerter Eigentumsvorbehalt und Kontokorrent Fall Nr. 31 Tilgung beim Kontokorrent Fall Nr. 32 Ersatzaussonderung Fall Nr. 33 Sicherheiten im Kontokorrent Fälle zum Handelsvertreter und Vertragshändler Fall Nr. 34 Provision Fall Nr. 35 Wettbewerbsverbot Fall Nr. 36 Rasches Ende Fall Nr. 37 Ausgleichende Gerechtigkeit Fall Nr. 38 Vertragshändler Fälle zum Kommissionär Fall Nr. 39 Krawatten-Krawall Fall Nr. 40 Der kleine Unterschied Fall Nr. 41 Halskette I Fall Nr. 42 Halskette II Fall Nr. 43 Kommode in Kommission Fall Nr. 44 Bild in Flammen Fälle zu Anwendbarkeit und Regelungsbereich des UN-Kaufrechts Fall Nr. 45 Kaufvertrag Fall Nr. 46 Kanada oder Kalifornien? Fall Nr. 47 Rechtswahl mit Tücken Fall Nr. 48 Todesfall beim Abnehmer des Käufers Fälle zu den Vertragsschlussregelungen des UN-Kaufrechts Fall Nr. 49 Kostenloser Flugzeugmotor Fall Nr. 50 Battle of forms Fälle zu Rechten und Pflichten der Parteien im UN-Kaufrecht Fall Nr. 51 Neuseeländische Muscheln Fall Nr. 52 Gefrorener Käse 325 Fall Nr. 53 Stahlbleche Fall Nr. 54 Verspätetes Akkreditiv Fall Nr. 55 Kobaltsulfat I Fall Nr. 56 Kobaltsulfat II Fall Nr. 57 Kobaltsulfat III. 334 Fall Nr. 58 Schuhe Fall Nr. 59 Fassadenelemente Fall Nr. 60 Weintrauben Fall Nr. 61 Rebwachs Stichwortverzeichnis