Energie-Contracting. Energiedienstleistungen und dezentrale Energieversorgung. Martin Hack. von. LL.M. (Stockholm) Rechtsanwalt, Hamburg. 3.

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1 Energie-Contracting Energiedienstleistungen und dezentrale Energieversorgung von Martin Hack LL.M. (Stockholm) Rechtsanwalt, Hamburg 3. Auflage

2 Inhaltsübersicht Vorwort... V Abkürzungsverzeichnis... XXI Literaturverzeichnis... XXVII Einführung A. Energiedienstleistungen in der Praxis I. Energieliefer-Contracting II. Einspar-Contracting III. Finanzierungs-Contracting IV. Technisches Anlagenmanagement B. Der Energiedienstleistungsvertrag I. Rechtsnatur des Energiedienstleistungsvertrages II. Gesetzliche Vorgaben III. Abschluss, Übertragung und Änderung von Energiedienstleistungsverträgen IV. Liefer- und sonstige Leistungspflichten des Energiedienstleisters V. Abnahmepflicht des Kunden VI. Preisgestaltung VII. Messung und Abrechnung VIII. Energieerzeugungsanlage IX. Vertragslaufzeit X. Leistungsstörung; Haftung C. Dezentrale Elektrizitätsversorgung I. Lieferung an den Netzbetreiber II. Lieferung mit Netznutzung III. Objektbelieferung D. Nahwärmeversorgung I. Absicherung des Bezuges II. Nutzung anderer Grundstücke, insbesondere Straßen III. Wärmenetzförderung nach dem KWKG

3 VIII Inhaltsübersicht E. Energiedienstleistungen in der Wohnungswirtschaft I. Anspruchsvolle energetische Anforderungen an Wohngebäude II. Wärmelieferung und Mietrecht III. Elektrizitätsversorgung und Mietrecht IV. Energiedienstleistungen und Wohnungseigentumsrecht F. Energiedienstleistungen und Vergaberecht I. Haushaltsrechtliche Fragen II. Kartellvergaberecht III. Verfahrensablauf IV. Rechtsschutz V. Schadensersatz VI. Vergabe von Konzessionen zur Wegenutzung für Wärmenetze G. Insolvenz und Zwangsvollstreckung I. Insolvenz einer Vertragspartei II. Zwangsvollstreckung H. Checkliste Energiedienstleistungsvertrag I. Versorgungsobjekt II. Vertragsparteien III. Leistungspflicht des Energiedienstleisters IV. Leistungspflichten des Kunden V. Preisgestaltung VI. Abrechnung VII. Energieerzeugungsanlage VIII. Vertragslaufzeit IX. Einbeziehung der StromGVV/NAV/ AVBFernwärmeV X. Sonstige Regelungen J. Vertragsbeispiel Wärmelieferungsvertrag Stichwortverzeichnis

4 abweichen Kundeausdrücklich einverstanden... Inhaltsverzeichnis Vorwort... V Abkürzungsverzeichnis... XXI Literaturverzeichnis... XXVII Einführung... 1 A. Energiedienstleistungen in der Praxis I. Energieliefer-Contracting II. Einspar-Contracting III. Finanzierungs-Contracting IV. Technisches Anlagenmanagement B. Der Energiedienstleistungsvertrag I. Rechtsnatur des Energiedienstleistungsvertrages II. Gesetzliche Vorgaben AVBFernwärmeV a) Ermächtigungsgrundlage b) Anwendbarkeit auf alle Fälle der Wärmelieferung c) Ausnahmen aa) Industriekunden Produktionszweck 26 bb) Wahlrecht des Kunden Bedingungen 27 cc) Individualabreden Individualabredenabzuweichen Allgemeine Geschäftsbedingungen und allgemeine Versorgungsbedingungen a) AGB-Kontrolle bei Verträgen mit Unternehmern und Gleichgestellten b) AGB-Kontrolle bei Verträgen mit Nicht- Unternehmern III. Abschluss, Übertragung und Änderung von Energiedienstleistungsverträgen Abschluss des Energiedienstleistungsvertrages.. 36 a) Schriftformerfordernis b) Notarielle Beurkundung c) Vertragsschluss durch Abnahme von Energie Übernahme des Energiedienstleistungsvertrages 41

5 während der ausdrücklich vereinbarten Vertragsdauer... präzise... X Inhaltsverzeichnis Eintritt entsteht Formel a) Wechsel des Vertragspartners auf Kundenseite 41 aa) Wechsel des Kunden bb) Eintrittspflicht des Grundstückserwerbers 43 b) Wechsel des Vertragspartners auf Seiten des Energiedienstleisters c) Vertragliche Regelungen Energiedienstleistungsverträge mit Verbrauchern 45 a) Verbraucherbegriff b) Widerrufsrecht c) Ratenlieferungsverträge d) Schriftformerfordernis Änderung des Energiedienstleistungsvertrages.. 50 a) Bedingungsänderung nach 4 Abs. 2 AVB- FernwärmeV b) Preis- und Bedingungsänderung nach 5 Abs. 2 StromGVV IV. Liefer- und sonstige Leistungspflichten des Energiedienstleisters Individuelle und präzise Festlegung der Leistungspflichten Leistungspflichten beim Energieliefer-Contracting Leistungspflichten beim Einspar-Contracting V. Abnahmepflicht des Kunden Bedarfsdeckungspflicht des Kunden Begrenzung der Bedarfsdeckungspflicht bei Nutzung regenerativer Energiequellen Dingliche Absicherung der Abnahmepflicht a) Dienstbarkeiten aa) Grunddienstbarkeit bb) Beschränkte persönliche Dienstbarkeit.. 67 cc) Eintragung der Dienstbarkeit Eintragung b) Reallast VI. Preisgestaltung Preisstruktur beim Energieliefer-Contracting Preisstruktur beim Einspar-Contracting Preisangabevorschriften Preisbildung a) Preishauptabrede b) Preisänderungsklauseln aa) Leistungsvorbehalt bb) Automatische Preisanpassung 85

6 ... zusätzlichen Gewinn... Preisänderungsklausel. Rhythmus... vollständigallgemein verständlicher... VerhältnisseWärmemarkt... Rang... und verständlich... Inhaltsverzeichnis XI (1) Anforderungen nach dem Preisklauselgesetz automatischpreisänderungsklauselnverboten 86 (2) Anforderungen des 24 Abs. 4 AVB- FernwärmeV (a) Kostenelement Kostenorientierung (b) Marktelement jeweiligen 94 (c) Gewichtung von Markt- und Kostenelement Markt-Kostenelementgleichen 98 (d) Transparenz der Preisänderungsklausel Berechnungsfaktoren 98 (3) Preisänderungsklauseln und allgemeines AGB-Recht (a) Unzulässige Gewinnmöglichkeiten Preisänderungsklauselnunwirksam 98 (b) Transparenzgebot klar 100 (c) Verträge mit Unternehmern (4) Weitere Anforderungen an Preisänderungsklauseln zeitlichen 103 cc) Umgang mit unwirksamen Preisänderungsklauseln unzulässige Preiskontrolle a) Billigkeitskontrolle gemäß 315 BGB b) Leistungen der Daseinsvorsorge c) Kartellrechtliche Kontrolle d) Effektivität der Preiskontrolle VII. Messung und Abrechnung Messung a) Mess- und eichrechtliche Anforderungen b) Messung der gelieferten Wärme c) Messung der gelieferten Elektrizität Abrechnung a) Abschlags- und Vorauszahlungen b) Anforderungen an die Abrechnung von Wärmelieferungen c) Anforderungen an die Abrechnung von Stromlieferungen d) Schätzung e) Abrechnungsfrist AVBFernwärmeV und Heizkostenverordnung VIII. Energieerzeugungsanlage Eigentum an der Energieerzeugungsanlage a) Ist eine Energieerzeugungsanlage wesentlicher Grundstücksbestandteil?

7 Herstellungeingefügten... fest verbundenen entfallen Gegenleistung... XII Inhaltsverzeichnis aa) Bestandteilseigenschaften bb) Wesentlicher Bestandteil im Sinne des 93 BGB? cc) Wesentlicher Bestandteil im Sinne des 94 BGB? (1) Grundstücksbestandteil gemäß 94 Abs. 1 BGB Boden 130 (2) Gebäudebestandteil gemäß 94 Abs. 2 BGB zur 131 dd) Zwischenergebnis: Energieerzeugungsanlagen sind meistens wesentlicher Grundstücksbestandteil b) Energieerzeugungsanlagen als Scheinbestandteil aa) Verbindung zu einem vorübergehenden Zweck Willeklar bb) Verbindung in Ausübung eines Rechts an einem fremden Grundstück c) Übernahme vorhandener Anlagen Anmietung des Anlagenaufstellungsortes a) Absicherung des Nutzungsrechts bei Grundstücksveräußerung b) Absicherung des Eigentums an der Energieerzeugungsanlage IX. Vertragslaufzeit Laufzeitbestimmungen in Allgemeinen Geschäftsbedingungen Andere Begrenzungen der Vertragslaufzeit X. Leistungsstörung; Haftung Leistungsstörungen a) Auswirkungen auf den Erfüllungsanspruch aa) Weiterbestehen des Vertrages Sondersituationen 152 bb) Ausschluss der Leistungspflicht unmöglich 152 b) Auswirkungen auf den Gegenanspruch aa) Leistungsverweigerungsrecht Zurückbehaltungsrecht 154 (1) Allgemeine Regel vorleistungspflichtig 155 (2) Vorleistungspflicht nach AVBFernwärmeV und StromGVV (3) Einstellung der Versorgung nach 33 AVBFernwärmeV fristlose Einstellung (4) Einstellung der Versorgung nach 19 StromGVV vier Wochen bb) Befreiung von der Gegenleistung entfällt 160

8 Verschulden vermutet... Netzbetreiber des Schadens... fahrlässig Inhaltsverzeichnis XIII c) Schadensersatz aa) Schadensersatz wegen Pflichtverletzung unmittelbaren und mittelbaren Nachteile 161 bb) Schadensersatz wegen Verzögerung der Leistung Mahnung cc) Schadensersatz statt der Leistung dd) Kaufrechtliche Sonderregelungen ee) Schadensersatzansprüche Dritter Ausnahmefällen 165 ff) Verantwortlichkeit für Erfüllungsgehilfen unabhängigselbst 166 d) Kündigung des Vertrages Gesetzliche Haftungstatbestände a) Deliktische Haftung aa) Schutzgüter Vermögenkein bb) Haftung für Verrichtungsgehilfen VerschuldenAuswahl, ÜberwachungAnleitung b) Produkthaftungsgesetz c) Haftpflichtgesetz d) Wasserhaushaltsgesetz e) Umwelthaftungsgesetz Haftungsmodifikationen durch die Verordnungen über allgemeine Versorgungsbedingungen a) Geltungsbereich des 6 AVBFernwärmeV b) Geltungsbereich des 6 StromGVV c) Haftungsbegrenzung aa) AVBFernwärmeV (1) Verschuldensmaßstab Art 181 (2) Beweislast Beweislastumkehr 183 (3) Ansprüche gegenüber dritten Versorgungsunternehmen Vorlieferanten 183 (4) Mittelbare Versorgung Mietverträgen 183 bb) StromGVV/NAV NetzbetreiberStörungen (1) Verschuldensmaßstab Vermögensschädengrob 184 (2) Beweislast Verschulden 184 (3) Haftungshöchstsummen betragsmäßig (4) Ansprüche gegenüber dritten Netzbetreibern begrenztvorgelagerten Vertragliche Beschränkung der Haftung a) 6 AVBFernwärmeV in Energiedienstleistungsverträgen b) 6 StromGVV und 18 NAV in Energiedienstleistungsverträgen c) Haftungsbegrenzung bei sonstigen Betriebsrisiken der Wärme- und Elektrizitätsversorgung

9 ... als 2 MW... Zuschlages... zu 2 MW %Neuerrichtungskosten Begrenzung kw 5,41 Cent/kWh... kw Pauschalverfahren... XIV Inhaltsverzeichnis d) Haftungsbeschränkung bei der Lieferung anderer Medien C. Dezentrale Elektrizitätsversorgung I. Lieferung an den Netzbetreiber Vergütung nach dem KWKG a) Abnahme-, Vergütungs- und Zuschlagspflicht 196 b) Kategorien zuschlagsberechtigter Anlagen aa) Kleine KWK-Anlagen bis 198 bb) Brennstoffzellenanlagen ohne 198 cc) Sonstige Neuanlagen mehr 198 dd) Modernisierte Anlagen mindestens 198 ee) Nachgerüstete Anlagen Strom-Wärmeauskoppelung 199 ff) Speicherförderung Mindestvolumen 199 gg) Neu- und Ausbau von Wärmenetzen c) Zulassungsverfahren d) Höhe des Zuschlages aa) Kleine KWK-Anlagen bis 50 kw und Brennstoffzellenanlagen bis 200 bb) Kleine KWK-Anlagen über 50 kw cc) Sehr kleine KWK-Anlagen dd) Sonstige Neuanlagen gestaffelten 201 ee) Modernisierte Anlagen Modernisierungskosten 201 ff) Nachgerüstete Anlagen Nachrüstkosten 202 gg) Neu- und Ausbau von Wärme- und Kältespeichern hh) Neu- und Ausbau von Wärme- und Kältenetzen e) Nachweis des eingespeisten Stroms f) Bewertung des Einspeisemodells Vergütung nach dem EEG a) Grundlagen b) Einspeisevergütung für kleine Anlagen c) Einspeisevergütung in Ausnahmefällen II. Lieferung mit Netznutzung Einspeisung in einen Bilanzkreis Regelenergie Vermarktung über den Netzbetreiber III. Objektbelieferung Wirtschaftlicher Rahmen Summenzählermodell a) Virtuelle Zählpunkte b) Vorgehen beim Wechsel des Stromversorgers 220

10 Inhaltsverzeichnis XV c) Anforderungen an die Messung d) Bestätigung durch die Bundesnetzagentur Pflichten nach dem Energiewirtschaftsgesetz a) Energieversorgungsunternehmen aa) Anzeige der Energiebelieferung AufnahmeEnergieversorgungHaushaltskunden bb) Angebot alternativer Tarife Anreiz zur Energieeinsparung cc) Stromkennzeichnung Gesamtenergieträgermix b) Energieversorgungsnetz c) Kundenanlage aa) Kundenanlage im Sinne des 3 Nr. 24a EnWG (1) Räumlich zusammengehörendes Gebiet (2) Unbedeutend für den Wettbewerb (3) Diskriminierungsfreie unentgeltliche Durchleitung Durchleitung diskriminierungsfreiunentgeltlich bb) Kundenanlage zur betrieblichen Eigenversorgung d) Geschlossenes Verteilernetz aa) Einschränkung der Regulierungspflichten bb) Einstufung durch Regulierungsbehörde Gemeinsames Positionspapier der Regulierungsbehörden der Länder und der Bundesnetzagentur zu geschlossenen Verteilernetzen gem. 110 EnWG 234 e) Genehmigung des Netzbetriebes Einsatz von Stromspeichern Ausgestaltung des Stromlieferungsvertrages a) Vertragsinhalt b) Besonderheiten bei dezentraler Stromlieferung c) EEG-Umlage auf Stromlieferungen d) KWK-Umlage e) Umlage gemäß 19 Abs. 2 StromNEV f) Umlage für abschaltbare Lasten g) Offshore-Haftungsumlage Besondere Streitbeilegungsverfahren a) Verbraucherbeschwerden b) Schlichtungsstelle Exkurs: Eigenversorgung D. Nahwärmeversorgung I. Absicherung des Bezuges Anschluss- und Benutzungszwang a) Öffentliche Einrichtung b) Schutzzweck

11 hergestellt XVI Inhaltsverzeichnis c) Öffentliches Bedürfnis Festsetzungen in Bebauungsplänen a) Verbot von Brennstoffen b) Bauliche und technische Maßnahmen Zivilrechtliche Absicherung II. Nutzung anderer Grundstücke, insbesondere Straßen III. Wärmenetzförderung nach dem KWKG Erstreckung des Wärmenetzes Öffentliches Netz E. Energiedienstleistungen in der Wohnungswirtschaft I. Anspruchsvolle energetische Anforderungen an Wohngebäude II. Wärmelieferung und Mietrecht Einführung von Wärmelieferung a) Belieferung des Vermieters b) Direkte Belieferung der Mieter Kostentragung a) Wärmelieferungskosten sind Betriebskosten 277 b) Wärmelieferungskosten bei Neuvermietung 277 c) Wärmelieferungskosten im Bestandsmietverhältnis aa) Umstellung von Eigenversorgung durch den Vermieter auf Wärmelieferung (1) Technische Bedingung (a) Neuanlage (b) Anschluss an ein Wärmenetz (c) Bestehende Anlage (2) Klima- und Umweltschutzbedingung 281 (a) Verbesserte Effizienz (b) Verbesserte Betriebsführung (3) Wirtschaftliche Bedingung Kostenneutralität (a) Betriebskosten der Eigenversorgung (b) Ermittlung der Wärmelieferungskosten (c) Herstellung der Kostenneutralität Kostenneutralität 288 (d) Keine abweichenden Vereinbarungen Vereinbarungenunwirksam 290

12 Wohnungseigentümerversammlung Einberufung... Auftraggeber nicht Zugriff Belieferung... erforderlich... Inhaltsverzeichnis XVII (4) Besondere Anforderungen an den Wärmelieferungsvertrag (5) Umstellungsankündigung bb) Umstellung von mieterbetriebenen Einzelheizungen auf Wärmelieferung ZustimmungMietersnicht 294 cc) Preisgebundener Wohnraum Sozialbindung III. Elektrizitätsversorgung und Mietrecht Stromkosten sind Betriebskosten Wahlfreiheit der Mieter bei der Stromlieferung Einführung in bestehenden Mietverhältnissen Neubegründete Mietverhältnisse Betriebskostenrechtliche Abrechnung der Stromversorgung IV. Energiedienstleistungen und Wohnungseigentumsrecht Struktur der Wohnungseigentümergemeinschaft Einführung von Energiedienstleistungen a) Vereinbarung über die Einführung von Energiedienstleistungen b) Beschluss über die Einführung von Energiedienstleistungen aa) Anforderungen an den Mehrheitsbeschluss bb) Verfahren Mehrheitsbeschluss 308 cc) Wärmelieferung bei vermieteten Eigentumswohnungen Rechtsverhältnis Wohnungseigentümergemeinschaft Energiedienstleister Teileigentum an Räumen für Energieversorgungsanlagen a) Energieerzeugungsanlagen als Scheinbestandteil b) Teileigentum des Energiedienstleisters F. Energiedienstleistungen und Vergaberecht I. Haushaltsrechtliche Fragen Vorrang der Eigenvornahme Kreditähnliches Geschäft a) Genehmigungserfordernisse b) Der Begriff des kreditähnlichen Geschäfts c) Energiedienstleistungen als kreditähnliches Geschäft aa) Energieliefer-Contracting öffentliche 322

13 ... XVIII Inhaltsverzeichnis bb) Einspar-Contracting Genehmigungsbedürftigkeit 322 d) Rechtsschutz II. Kartellvergaberecht Öffentliche Auftraggeber Öffentlicher Auftrag Schwellenwerte Zuordnung von Energiedienstleistungsverträgen zu den Verfahrensarten III. Verfahrensablauf Verfahrensarten Verfahrensfragen a) Projektantenproblematik b) Mittelständische Interessen c) Energieeffizienz in der Leistungsbeschreibung d) Funktionale Ausschreibung e) Angebot f) Zuschlag g) Aufhebung der Ausschreibung aa) Unwirtschaftlichkeit bb) Änderung der Ausschreibungsgrundlagen cc) Abwägungsentscheidung dd) Rechtsschutz h) Dokumentation i) Auftragserteilung j) De-facto-Vergabe IV. Rechtsschutz V. Schadensersatz VI. Vergabe von Konzessionen zur Wegenutzung für Wärmenetze G. Insolvenz und Zwangsvollstreckung I. Insolvenz einer Vertragspartei Schicksal des Energiedienstleistungsvertrages a) Wahlrecht des Insolvenzverwalters b) Ausübung des Wahlrechts c) Folgen der Ausübung des Wahlrechts d) Beschränkung des Wahlrechts auf Teilleistungen e) Vertragliche Regelungen für den Fall der Insolvenz Insolvenz des Energiedienstleisters

14 Inhaltsverzeichnis XIX a) Handlungsmöglichkeiten bis zur Eröffnung des Verfahrens b) Handlungsmöglichkeiten nach Eröffnung des Verfahrens Insolvenz des Kunden a) Erfüllungswahl b) Ablehnung der Erfüllung c) Anfechtung erhaltener Zahlungen II. Zwangsvollstreckung Vollstreckung in die Anlage des Energiedienstleisters Zwangsversteigerung des Kundengrundstücks a) Kein Eintritt des Erstehers in den Energiedienstleistungsvertrag b) Absicherung der Abnahme durch eine Dienstbarkeit c) Eigentum an der Energieerzeugungsanlage Zwangsverwaltung des Kundengrundstücks a) Eintritt des Zwangsverwalters in den Vertrag 367 b) Heizkostenabrechnung durch den Zwangsverwalter c) Abrechnung von Energielieferungen an den Zwangsverwalter H. Checkliste Energiedienstleistungsvertrag I. Versorgungsobjekt II. Vertragsparteien III. Leistungspflicht des Energiedienstleisters IV. Leistungspflichten des Kunden V. Preisgestaltung VI. Abrechnung VII. Energieerzeugungsanlage VIII. Vertragslaufzeit IX. Einbeziehung der StromGVV/NAV/ AVBFernwärmeV X. Sonstige Regelungen J. Vertragsbeispiel Wärmelieferungsvertrag Stichwortverzeichnis