Der GmbH-Geschäftsführer

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1 Der GmbH-Geschäftsführer Zivilrecht Steuerrecht Sozialversicherungsrecht Haftung Von Michael Daumke, Ltd. Regierungsdirektor und Prof. Dr. Jürgen Keßler 3., vollständig aktualisierte und überarbeitete Auflage nwb

2 Vorwort 5 Literaturverzeichnis 15 Abkürzungsverzeichnis WIRTSCHAFTLICHE UND RECHTLICHE GRUNDLAGEN: EIN ÜBERBLICK Rdn. Seite 1.1 Die wirtschaftliche Bedeutung und Risiken der GmbH 1.2 Die rechtliche Verfassung der GmbH Die Rechtsnatur der GmbH Der Gesellschaftsvertrag Die Gründung der GmbH im Überblick Die Organe der GmbH Die Kapitalaufbringung bei der GmbH Die Kapitalerhaltung bei der GmbH Die Insolvenzantragspflicht Gesellschafterdarlehen STELLUNG UND FUNKTION DES GESCHÄFTSFÜHRERS 2.1 Der Geschäftsführer als zwingendes Handlungsorgan 2.2 Die persönlichen Voraussetzungen Gesetzliche Ausschlusstatbestände Satzungsmäßige Anforderungen DIE BESTELLUNG DES GESCHÄFTSFÜHRERS 3.1 Bestellung und Anstellungsvertrag Die Bestellungskompetenz

3 VERZEICHNIS Inhalt 3.3 Der Bestellungsakt Die Bestellung in der Satzung Die Bestellung durch Gesellschafterbeschluss Die Dauer der Bestellung Die Durchführung der Bestellung Der Widerruf der Bestellung Die Abberufung aus wichtigem Grund Die Amtsniederlegung Die Bestellung des Notgeschäftsführers Rdn Seite DER ANSTELLUNGSVERTRAG 4.1 Bedeutung und Regelungsgehalt 4.2 Die Rechtsnatur des Anstellungsvertrags 4.3 Der Anstellungsvertrag mit einem (früheren) Arbeitnehmer 4.4 Der Abschluss des Anstellungsvertrags mit der Gesellschaft 4.5 Der Abschluss des Anstellungsvertrags mit Dritten 4.6 Die Rangordnung des Anstellungsvertrags 4.7 Der fehlerhafte Anstellungsvertrag 4.8 Der Inhalt des Anstellungsvertrags Der Vergütungsanspruch Die Höhe der Vergütung Die Anpassung der Vergütung Das Ruhegehalt und die Hinterbliebenenversorgung Ersatz von Auslagen Der Urlaubsanspruch Das Wettbewerbsverbot Das nachvertragliche Wettbewerbsverbot 4.9 Die Beendigung des Anstellungsvertrags Die Beendigungsgründe Die ordentliche Kündigung des Anstellungsvertrags Die fristlose Kündigung des Anstellungsvertrags Die Rechtsfolgen der Kündigung des Anstellungsvertrags

4 Inhalt «BRIEEI H N IS: 5. DIE VERTRETUNGS-UND GESCHÄFTSFÜHRUNGSBEFUGNIS DES ORGANWALTERS Rdn. Seite 5.1 Die Vertretungsbefugnis Die Geschäftsführungsbefugnis EINBERUFUNG UND DURCHFÜHRUNG DER GESELLSCHAFTERVERSAMMLUNG 6.1 Die Einberufung der Gesellschafterversammlung Die Form der Einberufung Die Durchführung der Gesellschafterversammlung Die Beschlussfassung Fehlerhafte Gesellschafterbeschlüsse Nichtige Gesellschafterbeschlüsse Anfechtbare Gesellschafterbeschlüsse DAS AUSKUNFTSRECHT DER GESELLSCHAFTER 7.1 Voraussetzungen und Ausübung des Auskunftsrechts Die Auskunftsverweigerung Das Auskunftserzwingungsverfahren DIE HAFTUNG DES GESCHÄFTSFÜHRERS 8.1 Zur Systematik der Haftungstatbestände Die Binnenhaftung gem. 43 GmbHG Grundlagen des Haftungstatbestandes Die Verletzung der Leitungspflicht Die Verletzung von Treuepflichten Die Pflicht zur Sicherung des Haftungsfonds Freistellung durch Gesellschafterweisung Die Entlastung Die gesellschaftsvertragliche Haftungsbeschränkung

5 VERZEICHNIS Inhalt Die Darlegungs- und Beweislast Die Verjährung 8.3 Die Außenhaftung des Geschäftsführers Gründerhaftung und Handelndenhaftung gem. 11 Abs.2GmbHG Die Verletzung der Insolvenzantragspflicht Die Haftung aus Verschulden bei Vertragsschluss Die Haftung wegen Verletzung von Organisationspflichten Die Haftung des Geschäftsführers für Sozialabgaben der Arbeitnehmer Die umweltrechtliche Verantwortung 8.4 Die versicherungstechnische Abdeckung von Haftungsrisiken Rdn Seite DER GMBH-GESCHÄFTSFÜHRER IM EINKOMMEN-UND KÖRPERSCHAFTSTEUERRECHT 9.1 Einkunftsart des GmbH-Geschäftsführers 9.2 Umfang des Arbeitslohnes Allgemeines Gestellung eines Kraftfahrzeuges durch den Arbeitgeber Nutzung von Fernsprechanlagen (Telekommunikationsgeräten) Freie oder verbilligte Zurverfügungstellung von Wohnung oder Unterkunft durch den Arbeitgeber Lohnsteuerliche Behandlung der D&O-Versicherung Das Arbeitszimmer des GmbH-Geschäftsführers Rechtslage bis einschließlich VZ Rechtslage ab VZ Gestaltungsüberlegungen Exkurs: Vorsteuerabzug bei umsatzsteuerpflichtiger Vermietung von Büroräumen des GmbH-Gesellschafter-Geschäftsführers an seine" GmbH

6 Inhalt VERZEICHNIS Seite 9.4 Steuerfreiheit von Zuschlägen für Sonntags-, Feiertags- oder Nachtarbeit/Vergütung von Überstunden Überstundenvergütungen bei Gesellschafter-Geschäftsführer 9.5 Steuerfreiheit von Zukunftssicherungsleistungen für Gesellschafter-Geschäftsführer Bindung der Finanzbehörden an die sozialversicherungsrechtliche Beurteilung von Arbeitsverhältnissen Wegfall der vermeintlichen Sozialversicherungspflicht bei beherrschenden Gesellschafter-Geschäftsführern 9.6 Abfindungen 9.7 Verdeckte Gewinnausschüttung Allgemeines Arten der Gewinnausschüttung Begriff vga VGA und Unternehmensteuerreform Praxisproblem: Änderbarkeit der ESt-Bescheide - noch korrigierbar? Bisheriges Recht Die Neuregelung Private Nutzung eines betrieblichen PKWs und vga Nahe stehende Personen Wirksamkeitsvoraussetzungen des Anstellungsvertrages Höhe des Gehaltes VGA als freigebige Zuwendung Befreiung vom Selbstkontrahierungsverbot Gehaltsstundung und Gehaltsverzicht Tantieme Umsatztantieme Gewinntantieme Wettbewerbsverbot Pensionszusage Allgemeines Formelle Voraussetzungen für die Bildung einer Pensionszusage

7 VERZEICHNIS Inhalt Checkliste: Erlaubt die Pensionszusage die Bildung einer Rückstellung ( 6a EStG)? Weitere Voraussetzungen für die Erteilung der Pensionszusage Weitere BFH-Rechtsprechung zur Finanzierbarkeit von Pensionszusagen Einheitlichkeit der Pensionszusage Bilanzsprungrisiko Prüfungszeitpunkt Verzicht auf eine Pensionszusage Rechtsfolgen bei der Verletzung der Regeln für die Erteilung einer Pensionszusage Checkliste für Pensionszusagen an Gesellschafter-Geschäftsführer 9.8 GmbH-Geschäftsführer und Sonderausgabenabzug Rechtslage bis einschließlich VZ Rechtslage ab VZ Darlehensgewährung der GmbH an den Gesellschafter-Geschäftsführer 9.10 GmbH-Geschäftsführer und Arbeitszeitkonten 9.11 Unternehmensteuerreform Allgemeines Abgeltungsteuer Erweiterung des 20 EStG d EStG - die neue Zentralnorm für die Abgeltungsteuer Ausnahmen von der Abgeltungsteuer Günstigerprüfung Teileinkünfteverfahren GmbH-Geschäftsführer und Abgeltungsteuer 9.12 GmbH-Geschäftsführer und 17 EStG Allgemeines Anschaffungskosten bei 17 EStG 9.13 Rangrücktrittsvereinbarung 9.14 Veräußerung von GmbH-Anteilen 9.15 Steuerrechtliche Haftung des GmbH-Geschäftsführers

8 Inhalt VE RZEICH N I S 10. GMBH-GESCHÄFTSFÜHRER UND UMSATZSTEUER Rdn. Seite 10.1 GmbH-Geschäftsführer als Unternehmer GmbH-Geschäftsführer und Vorsteuerabzug bei Pkw-Vermietung DER GMBH-GESCHÄFTSFÜHRER UND SOZIALVERSICHERUNG Fallgruppe: Geschäftsführer mit Mehrheitsbeteiligung Fallgruppe: Geschäftsführer mit Minderheitsbeteiligung Fallgruppe: Geschäftsführer ohne Kapitalbeteiligung Exkurs: Unfallversicherung und Künstlersozialversicherung Stichwortverzeichnis