www.nwb.de Der GmbH-Geschäftsführer Zivilrecht Steuerrecht Sozialversicherungsrecht Haftung Von Michael Daumke, Ltd. Regierungsdirektor und Prof. Dr. Jürgen Keßler 3., vollständig aktualisierte und überarbeitete Auflage nwb
Vorwort 5 Literaturverzeichnis 15 Abkürzungsverzeichnis 17 1. WIRTSCHAFTLICHE UND RECHTLICHE GRUNDLAGEN: EIN ÜBERBLICK Rdn. Seite 1.1 Die wirtschaftliche Bedeutung und Risiken der GmbH 1.2 Die rechtliche Verfassung der GmbH 1.2.1 Die Rechtsnatur der GmbH 1.2.2 Der Gesellschaftsvertrag 1.2.3 Die Gründung der GmbH im Überblick 1.2.4 Die Organe der GmbH 1.2.5 Die Kapitalaufbringung bei der GmbH 1.2.6 Die Kapitalerhaltung bei der GmbH 1.2.7 Die Insolvenzantragspflicht 1.2.8 Gesellschafterdarlehen 1 16 16 31 56 71 81 141 161 191 23 27 27 29 36 41 43 63 70 79 2. STELLUNG UND FUNKTION DES GESCHÄFTSFÜHRERS 2.1 Der Geschäftsführer als zwingendes Handlungsorgan 2.2 Die persönlichen Voraussetzungen 2.2.1 Gesetzliche Ausschlusstatbestände 2.2.2 Satzungsmäßige Anforderungen 221 231 231 246 86 88 88 92 3. DIE BESTELLUNG DES GESCHÄFTSFÜHRERS 3.1 Bestellung und Anstellungsvertrag 261 94 3.2 Die Bestellungskompetenz 266 96
VERZEICHNIS Inhalt 3.3 Der Bestellungsakt 3.3.1 Die Bestellung in der Satzung 3.3.2 Die Bestellung durch Gesellschafterbeschluss 3.3.3 Die Dauer der Bestellung 3.3.4 Die Durchführung der Bestellung 3.3.5 Der Widerruf der Bestellung 3.3.6 Die Abberufung aus wichtigem Grund 3.3.7 Die Amtsniederlegung 3.3.8 Die Bestellung des Notgeschäftsführers Rdn. 276 276 281 291 301 306 331 346 351 Seite 98 98 99 101 102 102 109 111 113 4. DER ANSTELLUNGSVERTRAG 4.1 Bedeutung und Regelungsgehalt 4.2 Die Rechtsnatur des Anstellungsvertrags 4.3 Der Anstellungsvertrag mit einem (früheren) Arbeitnehmer 4.4 Der Abschluss des Anstellungsvertrags mit der Gesellschaft 4.5 Der Abschluss des Anstellungsvertrags mit Dritten 4.6 Die Rangordnung des Anstellungsvertrags 4.7 Der fehlerhafte Anstellungsvertrag 4.8 Der Inhalt des Anstellungsvertrags 4.8.1 Der Vergütungsanspruch 4.8.2 Die Höhe der Vergütung 4.8.3 Die Anpassung der Vergütung 4.8.4 Das Ruhegehalt und die Hinterbliebenenversorgung 4.8.5 Ersatz von Auslagen 4.8.6 Der Urlaubsanspruch 4.8.7 Das Wettbewerbsverbot 4.8.8 Das nachvertragliche Wettbewerbsverbot 4.9 Die Beendigung des Anstellungsvertrags 4.9.1 Die Beendigungsgründe 4.9.2 Die ordentliche Kündigung des Anstellungsvertrags 143 4.9.3 Die fristlose Kündigung des Anstellungsvertrags 146 4.9.4 Die Rechtsfolgen der Kündigung des Anstellungsvertrags 556 151 371 381 396 406 416 421 431 436 436 446 456 466 476 481 486 501 521 521 526 536 116 117 120 123 125 126 127 128 128 130 132 134 136 136 137 141 143 143
Inhalt «BRIEEI H N IS: 5. DIE VERTRETUNGS-UND GESCHÄFTSFÜHRUNGSBEFUGNIS DES ORGANWALTERS Rdn. Seite 5.1 Die Vertretungsbefugnis 571 153 5.2 Die Geschäftsführungsbefugnis 611 159 6. EINBERUFUNG UND DURCHFÜHRUNG DER GESELLSCHAFTERVERSAMMLUNG 6.1 Die Einberufung der Gesellschafterversammlung 641 166 6.2 Die Form der Einberufung 651 170 6.3 Die Durchführung der Gesellschafterversammlung 661 173 6.4 Die Beschlussfassung 671 176 6.5 Fehlerhafte Gesellschafterbeschlüsse 691 182 6.5.1 Nichtige Gesellschafterbeschlüsse 691 182 6.5.2 Anfechtbare Gesellschafterbeschlüsse 701 186 7. DAS AUSKUNFTSRECHT DER GESELLSCHAFTER 7.1 Voraussetzungen und Ausübung des Auskunftsrechts 731 192 7.2 Die Auskunftsverweigerung 746 196 7.3 Das Auskunftserzwingungsverfahren 751 197 8. DIE HAFTUNG DES GESCHÄFTSFÜHRERS 8.1 Zur Systematik der Haftungstatbestände 761 199 8.2 Die Binnenhaftung gem. 43 GmbHG 771 202 8.2.1 Grundlagen des Haftungstatbestandes 771 202 8.2.2 Die Verletzung der Leitungspflicht 786 205 8.2.3 Die Verletzung von Treuepflichten 811 212 8.2.4 Die Pflicht zur Sicherung des Haftungsfonds 821 214 8.2.5 Freistellung durch Gesellschafterweisung 826 215 8.2.6 Die Entlastung 831 217 8.2.7 Die gesellschaftsvertragliche Haftungsbeschränkung 846 220
VERZEICHNIS Inhalt 8.2.8 Die Darlegungs- und Beweislast 8.2.9 Die Verjährung 8.3 Die Außenhaftung des Geschäftsführers 8.3.1 Gründerhaftung und Handelndenhaftung gem. 11 Abs.2GmbHG 8.3.2 Die Verletzung der Insolvenzantragspflicht 8.3.3 Die Haftung aus Verschulden bei Vertragsschluss 8.3.4 Die Haftung wegen Verletzung von Organisationspflichten 8.3.5 Die Haftung des Geschäftsführers für Sozialabgaben der Arbeitnehmer 8.3.6 Die umweltrechtliche Verantwortung 8.4 Die versicherungstechnische Abdeckung von Haftungsrisiken Rdn. 856 866 871 871 896 931 Seite 222 224 225 225 235 245 941 247 956 971 981 251 255 256 9. DER GMBH-GESCHÄFTSFÜHRER IM EINKOMMEN-UND KÖRPERSCHAFTSTEUERRECHT 9.1 Einkunftsart des GmbH-Geschäftsführers 9.2 Umfang des Arbeitslohnes 9.3 9.2.1 Allgemeines 9.2.2 Gestellung eines Kraftfahrzeuges durch den Arbeitgeber 9.2.3 Nutzung von Fernsprechanlagen (Telekommunikationsgeräten) 9.2.4 Freie oder verbilligte Zurverfügungstellung von Wohnung oder Unterkunft durch den Arbeitgeber 9.2.5 Lohnsteuerliche Behandlung der D&O-Versicherung Das Arbeitszimmer des GmbH-Geschäftsführers 9.3.1 Rechtslage bis einschließlich VZ 2006 9.3.2 Rechtslage ab VZ 2007 9.3.3 Gestaltungsüberlegungen 9.3.4 Exkurs: Vorsteuerabzug bei umsatzsteuerpflichtiger Vermietung von Büroräumen des GmbH-Gesellschafter-Geschäftsführers an seine" GmbH 1011 1026 1026 1031 1061 1081 1106 1121 1123 1136 1139 262 266 266 267 273 275 278 279 279 281 283 1161 287 10
Inhalt VERZEICHNIS Seite 9.4 Steuerfreiheit von Zuschlägen für Sonntags-, Feiertags- oder Nachtarbeit/Vergütung von Überstunden 9.4.1 Überstundenvergütungen bei Gesellschafter-Geschäftsführer 9.5 Steuerfreiheit von Zukunftssicherungsleistungen für Gesellschafter-Geschäftsführer 9.5.1 Bindung der Finanzbehörden an die sozialversicherungsrechtliche Beurteilung von Arbeitsverhältnissen 9.5.2 Wegfall der vermeintlichen Sozialversicherungspflicht bei beherrschenden Gesellschafter-Geschäftsführern 9.6 Abfindungen 9.7 Verdeckte Gewinnausschüttung 9.7.1 Allgemeines 9.7.1.1 Arten der Gewinnausschüttung 9.7.1.2 Begriff vga 9.7.1.3 VGA und Unternehmensteuerreform 9.7.2 Praxisproblem: Änderbarkeit der ESt-Bescheide - noch korrigierbar? 9.7.2.1 Bisheriges Recht 9.7.2.2 Die Neuregelung 9.7.3 Private Nutzung eines betrieblichen PKWs und vga 9.7.4 Nahe stehende Personen 9.7.5 Wirksamkeitsvoraussetzungen des Anstellungsvertrages 9.7.6 Höhe des Gehaltes 9.7.7 VGA als freigebige Zuwendung 9.7.8 Befreiung vom Selbstkontrahierungsverbot 9.7.9 Gehaltsstundung und Gehaltsverzicht 9.7.10 Tantieme 9.7.10.1 Umsatztantieme 9.7.10.2 Gewinntantieme 9.7.11 Wettbewerbsverbot 9.7.12 Pensionszusage 9.7.12.1 Allgemeines 9.7.12.2 Formelle Voraussetzungen für die Bildung einer Pensionszusage 1171 1172 1191 288 289 291 1201 292 1206 1211 1236 1236 1236 1241 1246 1251 1251 1261 1301 1316 1326 1341 1371 1376 1386 1401 1401 1411 1431 1451 1451 293 296 300 301 301 301 302 303 303 304 309 311 312 315 321 322 322 325 325 327 333 338 338 1461 340 11
VERZEICHNIS Inhalt 9.7.12.3 Checkliste: Erlaubt die Pensionszusage die Bildung einer Rückstellung ( 6a EStG)? 9.7.12.4 Weitere Voraussetzungen für die Erteilung der Pensionszusage 9.7.12.5 Weitere BFH-Rechtsprechung zur Finanzierbarkeit von Pensionszusagen 9.7.12.6 Einheitlichkeit der Pensionszusage 9.7.12.7 Bilanzsprungrisiko 9.7.12.8 Prüfungszeitpunkt 9.7.12.9 Verzicht auf eine Pensionszusage 9.7.12.10 Rechtsfolgen bei der Verletzung der Regeln für die Erteilung einer Pensionszusage 9.7.12.11 Checkliste für Pensionszusagen an Gesellschafter-Geschäftsführer 9.8 GmbH-Geschäftsführer und Sonderausgabenabzug 9.8.1 Rechtslage bis einschließlich VZ 2007 9.8.2 Rechtslage ab VZ 2008 9.9 Darlehensgewährung der GmbH an den Gesellschafter-Geschäftsführer 9.10 GmbH-Geschäftsführer und Arbeitszeitkonten 9.11 Unternehmensteuerreform 2008 9.11.1 Allgemeines 9.11.2 Abgeltungsteuer 9.11.3 Erweiterung des 20 EStG 9.11.4 32d EStG - die neue Zentralnorm für die Abgeltungsteuer 9.11.5 Ausnahmen von der Abgeltungsteuer 9.11.6 Günstigerprüfung 9.11.7 Teileinkünfteverfahren 9.11.8 GmbH-Geschäftsführer und Abgeltungsteuer 9.12 GmbH-Geschäftsführer und 17 EStG 9.12.1 Allgemeines 9.12.2 Anschaffungskosten bei 17 EStG 9.13 Rangrücktrittsvereinbarung 9.14 Veräußerung von GmbH-Anteilen 9.15 Steuerrechtliche Haftung des GmbH-Geschäftsführers 1476 1477 1511 1516 1521 1526 1551 342 344 349 349 349 350 353 1556 354 1566 1581 1581 1591 1601 1616 1631 1632 1646 1651 1656 1666 1676 1681 1686 1691 1691 1696 1711 1726 1731 356 356 356 358 359 361 363 363 365 366 366 367 368 369 369 370 370 370 372 373 374 12
Inhalt VE RZEICH N I S 10. GMBH-GESCHÄFTSFÜHRER UND UMSATZSTEUER Rdn. Seite 10.1 GmbH-Geschäftsführer als Unternehmer 1761 378 10.2 GmbH-Geschäftsführer und Vorsteuerabzug bei Pkw-Vermietung 1771 380 11. DER GMBH-GESCHÄFTSFÜHRER UND SOZIALVERSICHERUNG 11.1 1. Fallgruppe: Geschäftsführer mit Mehrheitsbeteiligung 11.2 2. Fallgruppe: Geschäftsführer mit Minderheitsbeteiligung 11.3 3. Fallgruppe: Geschäftsführer ohne Kapitalbeteiligung 1797 1811 1831 11.4 Exkurs: Unfallversicherung und Künstlersozialversicherung 1851 392 Stichwortverzeichnis 397 383 385 388 13