von Prof. Dr. Gregor Bachmann 1. Auflage

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1 Verhandlungen des 70. Deutschen Juristentages Hannover 2014 Band I: Gutachten / Teil E: Reform der Organhaftung? Materielles Haftungsrecht und seine Durchsetzung in privaten und öffentlichen Unternehmen von Prof. Dr. Gregor Bachmann 1. Auflage Verhandlungen des 70. Deutschen Juristentages Hannover 2014 Band I: Gutachten / Teil E: Reform der Organhaftung? Materielles Haftungsrecht und seine Durchsetzung in privaten und öffentlichen Unternehmen Bachmann schnell und portofrei erhältlich bei beck-shop.de DIE FACHBUCHHANDLUNG Thematische Gliederung: Deutscher Juristentag Verlag C.H. Beck München 2014 Verlag C.H. Beck im Internet: ISBN

2 E 1 Revision E Gutachten E zum 70. Deutschen Juristentag Hannover 2014

3 E 2 Verhandlungen des 70. Deutschen Juristentages Hannover 2014 Herausgegeben von der Ständigen Deputation des Deutschen Juristentages Band I Gutachten Teil E

4 Reform der Organhaftung? Materielles Haftungsrecht und seine Durchsetzung in privaten und öffentlichen Unternehmen E 3 Gutachten E zum 70. Deutschen Juristentag Erstattet von Prof. Dr. Gregor Bachmann, LL.M. Lehrstuhl für Bürgerliches Recht, Handels-, Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht an der Freien Universität Berlin Verlag C. H. Beck München 2014

5 E 4 ISBN Verlag C. H. Beck ohg Wilhelmstraße 9, München Druck: Druckerei C. H. Beck Nördlingen (Adresse wie Verlag) Gedruckt auf säurefreiem, alterungsbeständigem Papier (hergestellt aus chlorfrei gebleichtem Zellstoff)

6 Inhaltsverzeichnis E 5 neue rechte Seite Inhaltsverzeichnis Gutachten von Prof. Dr. Gregor Bachmann, LL.M. Inhaltsverzeichnis A. Einführung und tatsächlicher Hintergrund... E 9 I. Bedeutung und Aktualität des Themas... E 9 II. Themeneingrenzung... E 10 III. Rechtstatsachen... E Skandalfälle. E Der Normalfall Ein Dunkelfeld... E Versuche der Aufhellung... E 12 a) Vorhandene Daten... E 12 b) Eigene Untersuchungen... E Aufbrechen der Deutschland-AG... E Zwischenfazit... E 20 B. Grundlagen der Organhaftung... E 21 I. Funktion der Haftung... E 21 II. Ökonomische Überlegungen... E Die Kosten der Haftungsvermeidung... E Die Kosten der Haftungsrealisation... E Versicherbarkeit und Risikostreuung... E 24 III. Europarechtlicher Rahmen und Rechtsvergleich... E 24 IV. Alternative Steuerungsinstrumente... E 26 C. Reform der Binnenhaftung des Vorstands ( 93 AktG)... E 28 I. Haftungsvoraussetzungen und Haftungsfolgen... E Sorgfaltspflicht und Organisationsverantwortung... E Verschulden E 29 a) Keine gesetzliche Reduktion des Sorgfaltsmaßstabs.. E 29 b) Ausnahme bei ehrenamtlicher Tätigkeit?... E Schaden... E 31 a) Keine Korrekturen am Schadensbegriff... E 31 b) Aber: Grundsatz der Totalreparation begrenzen... E 32 II. Die Beweislast ( 93 Abs. 2 Satz 2 AktG)... E Das geltende Recht und seine Kritik... E Stellungnahme... E 33 a) Amtierendes Vorstandsmitglied... E 33 b) Ausgeschiedenes Vorstandsmitglied... E 35 c) Abmilderungsmöglichkeiten... E 36 III. Haftungsverschärfung... E Einschränkung der Versicherbarkeit... E 38

7 E 6 Gutachten von Prof. Dr. Gregor Bachmann, LL.M. a) Verbot der Fremdversicherung?... E 38 b) Verbot der Selbstbehaltsversicherung?... E Einschränkung des Verzichts?... E 40 IV. Enthaftung... E Ressortbildung (Delegation)... E Business Judgment Rule ( 93 Abs. 1 Satz 2 AktG)... E 43 a) Die Begrenzung auf unternehmerische Entscheidungen.. E 43 b) Der gewährte Freiraum: Haftung nur für evidente Fehler... E Verbesserung des Versicherungsschutzes... E 46 a) Pflichtversicherung und Pflichtselbstbehalt... E 46 b) Transparenz der Versicherung.. E 47 c) Schutz gegen unbilligen Versicherungsausfall... E Verzicht und Vergleich ( 93 Abs. 4 Satz 3 AktG)... E 48 a) Hauptversammlungszustimmung... E 48 b) Sperrfrist E 49 c) Minderheitenveto... E Verjährung.. E 53 a) Grundlagen und geltendes Recht... E 53 b) Kritik und Reformvorschläge... E 54 c) Verjährungsvereinbarungen und Verjährungshemmung... E Neue Enthaftungsinstrumente... E 56 a) Haftungsreduktion nach arbeitsrechtlichem Vorbild. E 56 b) Billigkeitsklausel als Sicherheitsventil... E 58 c) Dispositiver Verschuldensmaßstab... E 58 d) Haftungshöchstbeträge... E 62 e) Juristische Person als Organmitglied... E 66 D. Reform der Binnenhaftung des Aufsichtsrats... E 68 I. Haftungsrisiken für Aufsichtsratsmitglieder... E 68 II. Strategien der Haftungsentschärfung E Selbsthilfe... E Gesetzliche Unterstützung... E 70 a) Individueller Verschuldensmaßstab?... E 70 b) Schonfrist?... E Die Haftpflichtversicherung des Aufsichtsratsmitglieds. E 71 E. Durchsetzung der aktienrechtlichen Binnenhaftung... E 73 I. Durchsetzungsfragen als offener Reformgegenstand... E 73 II. Brauchen und wollen wir mehr (Aktionärs-)Klagen?... E Rechtsdurchsetzung unter Kompensationsgesichtspunkten... E Rechtsdurchsetzung unter Präventionsgesichtspunkten. E 75

8 Inhaltsverzeichnis E 7 3. Das öffentliche Interesse an effektiver Rechtsdurchsetzung... E Missbrauchsgefahren... E Eine unlösbare Aufgabe... E 78 III. Effektuierung von Aufsichtsrat und Hauptversammlung... E Keine Änderung der ARAG-Doktrin... E Effektuierung des Aufsichtsrats... E 81 a) Verfolgungsausschuss und Minderheitenvertreter... E 81 b) Stimmverbote und Initiativrecht... E 83 c) Berichtspflicht gegenüber der Hauptversammlung?.. E Effektuierung der Hauptversammlung... E 85 a) Klageerzwingung durch die Hauptversammlung... E 85 b) Zustimmung der Hauptversammlung?... E Wer verklagt den Aufsichtsrat?... E 87 IV. Reform der Aktionärsklage... E Überblick... E Überarbeitung der Klagehürden... E 89 a) Quorum ( 148 Abs. 1 Satz 1 AktG)... E 89 b) Klagezulassungsverfahren... E 91 c) Eigenes Klagerecht der Aktionäre... E 93 d) Aktienbesitzerfordernis ( 148 Abs. 1 Satz 2 Nr. 1 AktG)... E 93 e) Aufforderung zur Klageerhebung ( 148 Abs. 1 S. 2 Nr. 2 AktG)... E 94 f) Verdacht der Unredlichkeit oder groben Gesetzesverletzung ( 148 Abs. 1 Satz 1 Nr. 3 AktG)... E 94 g) Gesellschaftswohl ( 148 Abs. 1 Satz 2 Nr. 4 AktG).. E 96 h) Selbsteintrittsrecht ( 148 Abs. 3 AktG)... E 97 i) Kosten ( 148 Abs. 6 AktG)... E 98 j) Erfolgsbeteiligung des Klägers?... E 99 k) Ergebnis. E Verbesserung der Informationsbeschaffung... E 102 a) Problem.. E 102 b) Lösung: Ausbau der Sonderprüfung ( 142 AktG)... E (Wieder-)Belebung des besonderen Vertreters... E Die Aktionärsklage im Konzern... E 106 V. Anderweitige Rechtsdurchsetzung... E Insolvenzverwalter und Gläubiger... E Behördliche Durchsetzung... E Schiedsverfahren... E 109 F. Reform der Binnenhaftung des GmbH-Geschäftsführers... E 110 I. Der Haftungstatbestand ( 43 GmbHG)... E Ausgangspunkt... E 110

9 E 8 Gutachten von Prof. Dr. Gregor Bachmann, LL.M. 2. Begrenzung der privatautonomen Enthaftung?... E 110 a) Rechtslage de lege lata... E 110 b) Rechtslage de lege ferenda... E 111 II. Die Haftungsdurchsetzung... E Anspruchsverfolgung durch die Gesellschafter... E Anspruchsverfolgung durch die Gläubiger... E 113 G. Reform der Außenhaftung... E 114 I. Außenhaftung als begründungsbedürftige Ausnahme... E 114 II. Kritische Anwendungsfälle der Außenhaftung... E Insolvenzverschleppungshaftung.. E Kapitalmarktinformationshaftung E Kreditgefährdende Äußerungen von Organmitgliedern. E Verkehrspflichten (Baustoff-Fall). E 118 III. Neufassung von 31 BGB... E 119 H. Empfehlungen... E 122 I. Vorstandshaftung... E 122 II. Aufsichtsratshaftung... E 123 III. Durchsetzung der Haftung... E 123 IV. Haftung des GmbH-Geschäftsführers... E 124 V. Außenhaftung. E 124