Gesellschaftsrecht. Die privatrechtlichen Ordnungsstrukturen und Regelungsprobleme von Verbänden und Unternehmen. von Dr.

Transkript

1 Gesellschaftsrecht Die privatrechtlichen Ordnungsstrukturen und Regelungsprobleme von Verbänden und Unternehmen von Dr. Friedrich Kubier em. o. Professor an der Universität Frankfurt am Main und Dr. Heinz-Dieter Assmann, LL.M. o. Professor an der Universität Tübingen 6., neu bearbeitete und erweiterte Auflage C.F.Müller Verlag Heidelberg

2 Inhaltsübersicht Vorwort Vorwort zur 1. Auflage Inhaltsverzeichnis Abkürzungsverzeichnis Literatur V VI XI XVIII XXV Teil I: Grundlagen 1. Kapitel: Begriff und Entwicklung des Gesellschaftsrechts 1 Der Begriff des Gesellschaftsrechts und seine Bedeutung 1 2 Geschichtliche Entwicklung des Gesellschaftsrechts 5 2. Kapitel: Einteilungen 3 Strukturen: Personengesellschaft und Körperschaft 22 4 Subjekte: insbesondere Gesamthand und juristische Person 27 5 Zwecke: insbesondere Verband und Unternehmen Kapitel: Personengesellschaften Teil II: Rechtsformen 6 Die Gesellschaft des bürgerlichen Rechts 43 7 Die offene Handelsgesellschaft 68 8 Die Kommanditgesellschaft Die stille Gesellschaft Kapitel: Nichtkapitalistische Körperschaften 10 Der rechtsfähige Verein Der nichtrechtsfähige Verein Die rechtsfähige Stiftung des Privatrechts Die eingetragene Genossenschaft Kapitel: Kapitalgesellschaften 14 Die Aktiengesellschaft als Regelungsproblem Die Organisation der Aktiengesellschaft Die Finanzen der Aktiengesellschaft Die Kommanditgesellschaft auf Aktien Die Gesellschaft mit beschränkter Haftung 261 IX

3 Inhaltsübersicht Teil III: Rechtsformübergreifende Regelungsprobleme 6. Kapitel: Bilanzen und Steuern 19 Gesellschaftsrecht und Rechnungslegung Grundzüge der Gesellschaftsbesteuerung Kapitel: Rechtszwang oder Gestaltungsfreiheit? 21 Typenverformung: Die atypische" Personengesellschaft Typenvermischung: Die GmbH & Co. KG Das gesellschaftsrechtlich verselbstständigte Unternehmen: die Einmanngesellschaft Der Durchgriff': Die richterliche Korrektur privatautonomer Organisationsentscheidungen Kapitel: Die Gesellschaft im Zeitablauf: Gründungsprobleme und grundlegende Änderungen 25 Die Vorgesellschaft Die fehlerhafte Gesellschaft Verschmelzung und Spaltung Der Wechsel der Rechtsform Grundlagen des Konzernrechts Vertragskonzerne": Unternehmensverträge und Eingliederung Faktische Konzerne" Kapitel: Gesellschaftsrecht im Spannungsfeld von Wirtschafts- und Verfassungsordnung 32 Anlegerschutz und Kapitalmarktrecht Mitbestimmung im Unternehmen Verbandsverfassung Kapitel: Gesellschaftsrecht im grenzüberschreitenden Verkehr 35 Internationales Gesellschaftsrecht Europäisches Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht 562 Sachregister 583

4 Vorwort Vorwort zur 1. Auflage Inhaltsübersicht Abkürzungsverzeichnis Literatur V VI IX XVIII XXV Teill Grundlagen 1. Kapitel Begriff und Entwicklung des Gesellschaftsrechts 1 Der Begriff des Gesellschaftsrechts und seine Bedeutung 1 I. Die herkömmliche Definition und ihre Abgrenzungsfunktion... 1 II. Die Problematik der herkömmlichen Definition 2 III. Gegenstand und Bedeutung des Gesellschaftsrechts 4 2 Geschichtliche Entwicklung des Gesellschaftsrechts 5 I. Die ständisch-korporativen Ursprünge 5 II. Gesellschaftsrecht im Liberalismus: die private Organisation als Markterscheinung 7 III. Das 20. Jahrhundert: vom kodifizierten Gesellschaftsrecht zur Verbands- und Unternehmensverfassung 9 IV. Auf dem Weg in das 21. Jahrhundert: Globalisierung und Deregulierung Kapitel Einteilungen 3 Strukturen: Personengesellschaft und Körperschaft 22 I. Die Personengesellschaft 23 II. Die Körperschaft 24 III. Die Kapitalgesellschaft 25 IV. Innen- und Außengesellschaften 26 XI

5 4 Subjekte: insbesondere Gesamthand und juristische Person 27 I. Die Rechtszuständigkeit eines einzelnen Gesellschafters 28 II. Die Bruchteilsgemeinschaft 29 III. Die Gesamthandsgemeinschaft 30 IV. Die juristische Person 31 V. Die Änderung der Rechtszuständigkeit 34 5 Zwecke: insbesondere Verband und Unternehmen 34 I. Rechtsformzwang und Zweckbeschränkung 36 II. Handelsgesellschaften 36 III. Verbände 37 IV. Unternehmen 39 Teil II Rechtsformen 3. Kapitel Personengesellschaften 6 Die Gesellschaft des bürgerlichen Rechts 43 I. Begriff und Bedeutung 43 II. Die Gesellschaft als Schuldverhältnis: Rechte und Pflichten der Gesellschafter 47 III. Die Gesellschaft als Organisation: Geschäftsführung, Vertretung, Gesellschaftsvermögen und Gesellschaftsschulden 52 IV. Beendigung der Gesellschaft und Gesellschafterwechsel 61 V. Die Partnerschaftsgesellschaft 66 7 Die offene Handelsgesellschaft 68 I. Begriff und Bedeutung 68 II. Verhaltenspflichten und Mitwirkungsrechte der Gesellschafter 73 III. Die vermögensrechtlichen Innenbeziehungen 77 IV. Die OHG im Rechtsverkehr 80 V. Die Haftung für Gesellschaftsschulden 83 VI. Beendigung und Fortsetzung der OHG 88 VII. Die Vererbung des Gesellschaftsanteils 93 VIII. Die Abfindung des ausscheidenden Gesellschafters 96 8 Die Kommanditgesellschaft 100 XII I. Begriff und Bedeutung 100 II. Die Rechtsstellung des Kommanditisten 104 III. Die Haftung des Kommanditisten 107

6 9 Die stille Gesellschaft 110 I. Begriff und Bedeutung 110 II. Die Regelung der stillen Gesellschaft Kapitel Nichtkapitalistische Körperschaften 10 Der rechtsfähige Verein 116 I. Begriff und Bedeutung 116 II. Arten und Entstehung 119 III. Die Organisation des ev 123 IV. Die Mitgliedschaft im ev 129 V. Das Ende des ev Der nichtrechtsfähige Verein 132 I. Begriff und Bedeutung 132 II. Die innere Organisation 135 III. Rechtsbeziehungen zu Dritten Die rechtsfähige Stiftung des Privatrechts 140 I. Begriff und Bedeutung 140 II. Die Stiftung im geltenden Recht 141 III. Die Stiftung als rechtspolitisches Problem Die eingetragene Genossenschaft 145 I. Begriff und Bedeutung 145 II. Die Organisation der egen 148 III. Die Mitgliedschaft in der egen Kapitel Kapitalgesellschaften 14 Die Aktiengesellschaft als Regelungsproblem 156 I. Begriffe 156 II. Funktion und Bedeutung der AG 164 III. Interessenkonflikte und Regelungsziele Die Organisation der Aktiengesellschaft 187 I. Die Gründung 187 II. Die Rechtsstellung des Aktionärs 193 III. Der Vorstand 200 IV. Der Aufsichtsrat 212 V. Die Hauptversammlung 218 VI. Die Auflösung der AG 237 XIII

7 16 Die Finanzen der Aktiengesellschaft 238 I. Das Verfahren der Rechnungslegung 239 II. Gewinnverwendung 241 III. Unternehmensfinanzierung und satzungsmäßige Kapitalstruktur 243 IV. Die Kapitalerhöhung 246 V. Die Kapitalherabsetzung Die Kommanditgesellschaft auf Aktien 254 I. Begriff und Bedeutung 254 II. Anwendbares Recht 255 III. Die Entstehung der KGaA 255 IV. Die Organisationsverfassung 256 V. Die Finanzverfassung 259 VI. Die Beendigung der KGaA 260 VII. Mitbestimmung in der KGaA 260 VIII. Die KGaA als verbundenes Unternehmen Die Gesellschaft mit beschränkter Haftung 261 I. Begriff und Bedeutung 261 II. Stammkapital, Stammeinlage und Geschäftsanteil 267 III. Die Gründung 274 IV. Die Rechtsstellung der Gesellschafter 279 V. Die Organisation der GmbH 285 VI. Die Finanzen der GmbH 290 VII. Die Beendigung 298 Teil III Rechtsformübergreifende Regelungsprobleme 6. Kapitel Bilanzen und Steuern 19 Gesellschaftsrecht und Rechnungslegung 299 I. Die Entwicklung der Rechtsgrundlagen 299 II. Bilanzzwecke und Bilanztheorien 305 III. Buchführung und Jahresabschluss: die Rechnungslegung der Personengesellschaften 309 IV. Die ergänzende Regelung für Kapitalgesellschaften sowie bestimmte Personenhandelsgesellschaften 312 V. Konzernabschluss und Konzernlagebericht 315 VI. Prüfung und Offenlegung Grundzüge der Gesellschaftsbesteuerung 320 XIV I. Die Bedeutung des Steuerrechts für das Gesellschaftsrecht 320

8 II. Die einzelnen Steuerarten 322 III. Die Ermittlung der Einkünfte aus unternehmerischer Tätigkeit IV. Die Einkommensbesteuerung des Gesellschafters 324 V. Die Körperschaftsbesteuerung 326 VI. Sonstige gesellschaftsrechtlich relevante Steuern Kapitel Rechtszwang oder Gestaltungsfreiheit? 21 Typenverformung: Die atypische" Personengesellschaft 332 I. Das Problem der Verformung und Vermischung der gesetzlich geregelten Gesellschaftstypen 332 II. Stabilisierung der Personengesellschaft durch Fremdeinfluss? III. Die PublikumsKG Typenvermischung: Die GmbH & Co. KG 348 I. Begriff, Bedeutung und Erscheinungsformen 348 II. Die rechtliche Anerkennung der GmbH & Co. KG 351 III. Die GmbH & Co. KG als Kapitalgesellschaft 353 IV. Gesellschafterhaftung und Gläubigerschutz Das gesellschaftsrechtlich verselbstständigte Unternehmen: die Einmanngesellschaft 360 I. Begriff, Zulässigkeit, Bedeutung 360 II. Die Entstehung der EinmannG 361 III. Das Innenverhältnis 364 IV. Das Außenverhältnis Der Durchgriff': Die richterliche Korrektur privatautonomer Organisationsentscheidungen 366 I. Durchgriffshaftung" oder Normanwendung"? 366 II. Beispiele korrigierender Zurechnung von Umständen und Zuordnung von Rechtsfolgen 369 III. Beispiele richterlicher Korrektur außerhalb des Rechts der Kapitalgesellschaft 373 IV. Gesellschafterfreundlicher Durchgriff'? Kapitel Die Gesellschaft im Zeitablauf: Gründungsprobleme und grundlegende Änderungen 25 Die Vorgesellschaft I. Die Rolle der Vorgesellschaft (VorG) im Gründungsprozess XV

9 II. Die rechtsdogmatische Erfassung der VorG 378 III. Die Haftung für Schulden 382 IV. Die Vor-GmbH & Co. KG Die fehlerhafte Gesellschaft 388 I. Fehlerhafte Rechtsgeschäfte als Problem des Gesellschaftsrechts. 388 II. Die Voraussetzungen für die Anwendung der Regeln über die fehlerhafte Gesellschaft 392 III. Die Rechtsfolgen der fehlerhaften Gesellschaft 394 IV. Die Grenzen der Sonderregelung der fehlerhaften Gesellschaft V. Die fehlerhafte Änderung des Gesellschaftsvertrages Verschmelzung und Spaltung 399 I. Das Regelungsbedürfnis 399 II. Die gesetzliche Regelung der Verschmelzung 402 III. Die gesetzliche Regelung der Spaltung Der Wechsel der Rechtsform 408 I. Das Regelungsbedürfnis 408 II. Die allgemeine Regelung der Umwandlung 409 III. Die wichtigsten Umwandlungsfälle Grundlagen des Konzernrechts 414 I. Das Regelungsbedürfnis 414 II. Begriffsbestimmungen 419 III. Wechselseitige Beteiligungen 424 IV. Mitteilungspflichten Vertragskonzerne": Unternehmensverträge und Eingliederung 426 I. Überblick 426 II. Die einzelnen Unternehmensverträge 428 III. Abschluss, Änderung und Beendigung von Unternehmensverträgen 431 IV. Die Sicherung der Gesellschaftsgläubiger und der außenstehenden Aktionäre 432 V. GmbH-Vertragskonzerne 435 VI. Die Eingliederung 437 VII. Ausschluss von Minderheitsaktionären ( Squeeze Out") Faktische Konzerne" 443 XVI I. Problemübersicht 443 II. Der faktische Konzern im Aktienrecht 443 III. Der faktische GmbH-Konzern 449 IV. Konzernrecht für Personengesellschaften? 457

10 9. Kapitel Gesellschaftsrecht im Spannungsfeld von Wirtschafts- und Verfassungsordnung 32 Anlegerschutz und Kapitalmarktrecht 460 I. Entwicklung und Probleme 460 II. Zielfunktionen 468 III. Investmentrecht 470 IV. Insiderhandel 478 V. Publizität und Transparenz nach dem WpHG 486 VI. Prospektzwang und Prospekthaftung 494 VII. Übernahmeangebote Mitbestimmung im Unternehmen 519 I. Historische Grundlagen und Entwicklungen 519 II. Der Anwendungsbereich des Mitbestimmungsrechts 522 III. Die mitbestimmte AG 524 IV. Die übrigen vom MitbestG erfassten Gesellschaftsformen 529 V. Mitbestimmung im Konzern 532 VI. Mitbestimmung und Unternehmensverfassung Verbandsverfassung 536 I. Die Verbände als Problem der Privatrechtsordnung 536 II. Reprivatisierung oder Demokratisierung der Verbände? 540 III. Aufnahmezwang 543 IV. Verbandsgerichtsbarkeit und Verbandsausschluss Kapitel Gesellschaftsrecht im grenzüberschreitenden Verkehr 35 Internationales Gesellschaftsrecht 552 I. Die Regelungsprobleme 552 II. Das Gesellschaftsstatut: Sitz- oder Gründungstheorie? 554 III. Ausländische Unternehmen im Inland: das Fremdenrecht 558 IV. Multinationale Unternehmen Europäisches Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht 562 I. Rechtsgrundlagen und Instrumente 563 II. Die Rechtsangleichung im Gesellschaftsrecht 565 III. Die Rechtsangleichung im Kapitalmarktrecht 570 IV. Verbandsformen europäischen Rechts 577 V. Offene Grundfragen: Rechtsentwicklung im föderalen" Rechtssystem 580 Sachregister 583 XVII