Handel mit gebrauchten Softwarelizenzen. Lawyers Lounge Köln, Rechtsanwalt Peter Huppertz, LL.M

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1 Handel mit gebrauchten Softwarelizenzen Lawyers Lounge Köln, Rechtsanwalt Peter Huppertz, LL.M

2 Grundkonstellation Einmal bereits veräußerte Software soll weiter veräußert werden Hersteller Reseller Ersterwerber Zweiterwerber Problem? Standardsoftware (Microsoft, SAP, Oracle, etc.) Keine individuell entwickelte Software ( Individualsoftware )

3 Grundkonstellation (Fortsetzung) Wo liegt das Problem? Hersteller Reseller Ersterwerber Zweiterwerber 1. Software ist urheberechtlich geschützt ( 69 a ff. UrhG) 2. Oftmals vertragliche Einschränkung des Ersterwerber für den Fall der Weiterveräußerung (sog. Weitergabebeschränkungen ): Der Kunde darf die Software Dritten nicht überlassen. oder Der Kunde erhält das nicht übertragbare und nicht ausschließliche Recht zur Nutzung der Software

4 2. Urheberrechtsschutz für Computerprogramme Gesetzliche Regelungen zum Nutzungsrecht von Computerprogrammen ( 69c UrhG) - ausschließliche Rechte des Rechtsinhabers: - dauerhafte oder vorübergehende Vervielfältigung, (insb. das Laden, Anzeigen, Ablaufen, Übertragen oder Speichern des Computerprogramms) - die Übersetzung, die Bearbeitung, das Arrangement und andere Umarbeitungen eines Computerprogramms. - jede Form der Verbreitung des Originals eines Computerprogramms oder von Vervielfältigungsstücken (einschließlich der Vermietung) - die drahtgebundene oder drahtlose öffentliche Wiedergabe des Computerprogramms (einschließlich der öffentlichen Zugänglichmachung). Bei Überlassung von Software muss der Rechtsinhaber dem Erwerber Nutzungsrechte einräumen und auf seine Unterlassungsansprüche gegenüber dem Erwerber verzichten = Lizenzvereinbarung

5 3. Rechtscharakter des Softwareüberlassungsvertrages Softwareüberlassungsvertrag: Kauf- und Lizenzvertrag? Auf Überlassung von Standardsoftware findet nach der Rspr. Kaufrecht Anwendung, wenn - dauerhafte Überlassung gegen Zahlung einer einmaligen Vergütung - Vergleichbarkeit zum normalen Warenkauf Kaufvertrag enthält: Immanente Lizenzvereinbarung Überlassung von Standardsoftware erfolgt nahezu ausschließlich auf Basis von Standardbedingungen ohne individuelle Verhandlungen (End User License Agreement EULA ) In der Regel finden die strengen AGB-rechtlichen Vorschriften des BGB ( 305 ff.) Anwendung auch im kaufmännischen Verkehr

6 3. Rechtscharakter des Softwareüberlassungsvertrages (Forts.) Bestehen gegen die Weiterveräußerung - urheberechtliche Bedenken? - wirksame vertragliche Weitergabeverbote? Hersteller Reseller Ersterwerber Zweiterwerber

7 4. Urheberrechtliche Bedenken gegen die Weiterveräußerung? Bei vollständiger Veräußerung des körperlichen Werkexemplars und des konkret übertragenen Datenbestandes gilt gemäß 69c Nr. 3 UrhG der Erschöpfungsgrundsatz, d.h. dass die gekaufte Software auch ohne Zustimmung des Software-Herstellers weiterveräußert werden darf, wenn ein Vervielfältigungsstück des Programm in der EU bzw. in einem EWR-Mitgliedstaat im Wege der Veräußerung in den Verkehr gebracht worden ist. nur Erstverbreitungsrecht des Urhebers Voraussetzungen: - Veräußerung liegt vor bei endgültiger Überlassung im Rahmen eines Kauf- oder Werkvertrages ACHTUNG: Keine Vermietung - keine Berechtigung des Weiterveräußerers, Kopien des Programms auch keine Sicherungskopien zu behalten - Weiterveräußerung nach herrschender Auffassung nicht zulässig im Fall des ursprünglichen Erwerbs von Software durch Online-Übertragung per Download (umstritten)

8 4. Urheberrechtliche Bedenken gegen die Weiterveräußerung? (Forts.) Veräußerung innerhalb der EU Hersteller Reseller Ersterwerber Zweiterwerber Erschöpfung des Verbreitungerecht Weiterbreitung kann nicht untersagt werden

9 5. Vertragliche Weitergabebeschränkungen Pauschale Weitergabeverbote in Softwarelizenz-AGBs sind nach Literaturansicht wegen unangemessener Benachteiligung des Lizenznehmers isd. 307 II Nr. 1 BGB unwirksam, weil diese mit dem Erschöpfungsgrundsatz des 69c Nr. 3 S. 2 UrhG nicht vereinbar sind und den Grundgedanken des Kaufrechts widersprechen. Beispiele: Der Kunde darf die Software Dritten nicht überlassen. oder Der Kunde erhält das nicht übertragbare und nicht ausschließliche Recht zur Nutzung der Software. Achtung: Individualvertraglich vereinbartes Weitergabeverbot grundsätzlich wirksam

10 5. Vertragliche Weitergabebeschränkungen (Forts.) Wirksame Einschränkungen bei der Weiterveräußerung: Mitteilung des Namens und der Anschrift des Zeiterwerbers. Grundsätzlich zulässig, da schützenswertes Interesse des Verkäufers, den Verbleib seines Produkts nachzuvollziehen (Verhinderung von Raubkopien). Vollständige Löschung der weiterveräußerten Software (auch Sicherungskopien), ggf. Vorgabe das Handbuch, Lizenzzertifikate, etc. an Zweiterwerber zu übergeben sind. Weiterveräußerung wird bedingt durch Einverständniserklärung des Zweiterwerbers mit Vertragsbedingungen des Softwarelieferanten (streitig). Erschöpfungsgrundsatz gilt gemäß 69 c Ziff. 3 a.e.urhg nicht bei Vermietung, daher Zustimmung des Rechtsinhabers notwendig

11 6. Rechtsprechung OEM-Klauseln - Nutzung der Software nur zulässig, wenn die Software zusammen mit einem neuen Computer vertrieben wird. - BGH-Urteil NJW 2000, 3571: Der freie Warenverkehr würde in unerträglicher Weise behindert werden, wenn der Verkäufer nach der Veräußerung auch alle weiteren Verbreitungsakte daraufhin überprüfen könnte, ob sie mit einer etwaigen Begrenzung des Nutzungsrechts im Einklang stehen oder nicht. Handel mit gebrauchter Software - Oracle Entscheidung des LG München (Urt. v O 23237/05), bestätigt durch das OLG München (Urt. v U 1818/06) - Microsoft Entscheidung des LG Hamburg (Az. 315 O 343/06)

12 7. Auswirkungen auf Lizenzmodelle Mögliche Lizenz-Modelle : - Einzelplatzlizenz: z. B. Microsoft Office Paketprodukte, OEM, MySAP Professional User - Volumenlizenz: Überlassung eines Master-Datenträgers für eine Vielzahl von Installationen, z.b. Microsoft Open Licence, Select oder Enterprise Agreement (ab 250 Nutzern) - Named-User-Lizenz: fest an eine best. Person oder Funktion gebundene Lizenz - Concurrent User: an bestimmte Zahl gleichzeitiger Nutzer gebunden (Oracle Datenbanken) - Firmen-Lizenz: Lizenz für ein bestimmtes Unternehmen

13 7. Auswirkungen auf Lizenzmodelle (Fortsetzung) Retail-Einzelplatzlizenzen: Weiterverkauf ist grundsätzlich rechtlich zulässig. Anderslautende Regelungen in AGBs sind in der Regel unwirksam. Zu prüfen ist, ob besondere Vorgaben in den AGBs für den Fall des Weiterverkaufs enthalten sind (z. B. Mitteilung des Zweiterwerbers, Weitergabe Handbuch, EULA, COA, Verpackung). Alle beim Weiterveräußerer vorhandenen Kopien sind zu löschen. ACHTUNG: Dies gilt nur bei körperlicher Überlassung auf einem Datenträger; bei Download der Software tritt nach derzeit h.m. (LG und OLG München, a.a. LG Hamburg) keine Erschöpfung ein, so dass Weitergabe wirksam vertraglich untersagt werden kann

14 7. Auswirkungen auf Lizenzmodelle (Fortsetzung) Volumenlizenzen und Rabatte: Weiterverkauf des gesamten Lizenzpakets (Master CD) dürfte bei körperlicher Erstveräußerung grundsätzlich rechtlich zulässig sein (umstritten). Bei Erstveräußerung durch Download ist nach Auffassung des LG München eine Weiterveräußerung unzulässig. Zulässigkeit der Aufspaltung eines Lizenzpakets in einzelne Nutzungsberechtigungen und deren gesonderte Weiterveräußerung ist höchst umstritten (bejahend LG Hamburg). Faktisches Problem: Oft nur ein Lizenznachweis (Dokument/Schlüssel Volume License Product Key )! Empfehlung: Abstimmung mit dem Hersteller. Ist auch bei benötigter Wartung/Support (z.b. Lieferung Updates ) zu empfehlen

15 8. Wie funktioniert der Gebrauchtmarkt: Vermittlung Abwicklung Beratung SW-Händler (Makler) Lizenzangebot Kaufvertrag Zahlung SW-Nutzungsvertrag Wartungsvertrag Softwarehersteller Vermittlung Abwicklung Beratung Lizenznachfrage Wartungsdienstl. Wartungsvertrag

16 8. Wie funktioniert der Gebrauchtmarkt: (Forts.) Anforderungen an die Lizenzübertragung am Bsp. der SAP AG Übertragung nur unter Hinzuziehung von SAP oder eines Systemhauses möglich Widerspruchsrecht seitens SAP Übertragung der Lizenzen nur im Gesamten keine Abspaltung von Lizenzen möglich Erwerber bekommt ein Angebot zu einem Wartungsvertrag Alle Veränderungsdaten werden SAP schriftlich mitgeteilt Nachzahlung rückständiger Pflegegebühren ist zwingend

17 8. Weitere Informationen Fachliteratur: Grützmacher, Gebrauchtsoftware und Übertragbarkeit von Lizenzen, CR 2007, 549 ff. Huppertz, Handel mit Second Hand-Software, CR 2006, 145 ff. Schuppert/Greissinger, Gebrauchthandel mit Softwarelizenzen, CR 2005, 81 ff. Rechtsprechung: OEM-Entscheidung des BGH, NJW 2000, 3571 Oracle Entscheidung des LG München (Urt. v O 23237/05, CR 2006, 159), bestätigt durch das OLG München (Urt. v U 1818/06, CR 2006, 655) Microsoft Entscheidung des LG Hamburg (Az. 315 O 343/06, CR 2006, 812) Gesetzesvorhaben: Dritter Korb? (NJW-aktuell, Heft 32/2007, S. VI)

18 Fortsetzung folgt.. NÖRR STIEFENHOFER LUTZ Peter Huppertz, LL.M. Rechtsanwalt und Fachanwalt für Informationstechnologierecht Victoriaplatz 2 D Düsseldorf Tel. +49-(0) Fax +49-(0) peter.huppertz@noerr.com info@noerr.com Internet:

19 Gemeinsam die digitale Welt bewegen. Bundesverband Digitale Wirtschaft (BVDW) e.v.