Leasingverträge als verdeckter Eigenkapitalersatz

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1 Andreas Göritz Leasingverträge als verdeckter Eigenkapitalersatz PETER LANG Europäischer Verlag der Wissenschaften

2 Gliederung: I. Einleitung: II. Geltungsbereich der Bestimmungen über Eigenkapitalersatz- Die Finanzierungsverantwortung: 9 1. Finanzierungsverantwortung des GmbH-Gesellschafters: 9 2. Finanzierungsverantwortung in der AG: 14 a) Finanzierungs Verantwortung durch Pool vertrage: 15 b) Aufsichtsratmandat: 16 c) Personalistische Struktur: 17 d) Einflußmöglichkeiten außerhalb des Aktienrechts: Finanzierungsverantwortung in der KG: 18 a)gmbh&cokg: 18 b) KG mit einer natürlichen Person als persönlich Haftendem: Der Gesellschaftern gleichgestellte Personenkreis nach 32 a fil GmbHG: 23 a) Objektgesellschaften im Immobilienleasing: 23 b) Leasing in der Betriebsaufspaltung: 24 c) Mit Leasinggesellschaften verschwesterte Unternehmensbeteiligungsgesellschaften: 25 d) Sonstige mit Leasinggesellschaften verbundene Unternehmen: 28 e) Finanzierungsverantwortung stiller Gesellschafter, Pfandgläubiger und sonstiger Dritter: 32

3 III. Untersuchungsgegenstand: Der Leasingvertrag: Abgrenzung zu anderen Vertragstypen: 37 a) Abgrenzung von Kaufverträgen: 37 b) Abgrenzung von Mietverträgen: 39 c) Abgrenzung vom Mietkauf: Leasingverträge: Die dogmatische Struktur: 42 a) Die Ansicht der Rechtsprechung: 43 b) Die Ansicht von Canans: 45 c) Die Ansicht Kochs: Begriffsbestimmung und Systematik: 50 Leasing: Operating-Leasing: Finanzierungsleasing: Restwertleasing: e Spezialleasing: f) Brutto- und Netto-Leasing: g) Ergebnis: 4. Das Investitionsrisiko der verschiedenen Vertragstypen: a) Operating-Leasingverträge: b) Finanzierungsleasing vertrage: aa) Vollamortisationserlaß: 55 bb) Teilamortisationserlaß: 56 cc) Nicht-erlaßkonforme Finanzierungsleasingverträge: 57 c) Spezial-/Restwert-Leasingverträge: 58 aa) Restwertleasing: 58 bb) Spezialleasing: Zusammenfassung: 61

4 III IV. Gesellschafterleasing - Anwendbarkeit der Vorschriften über eigenkapitalersetzende Darlehen? a HI GmbHG: Wirtschaftliche Vergleichbarkeit von Darlehen und Leasing: 63 a) Darlehen und Leasing als Finanzierungsalternative aus Sicht des Leistungsempfängers: 63 aa) Vorfinanzierung des Gebrauchsnutzens: 64 bb) Kurzfristige Liquiditätsverschaffung und Liquiditätsschonung: 65 cc) Bilanzielle Unvergleichbarkeit? 66 b) Darlehen und Leasing als Finanzierungsalternative aus Sicht der Kapitalgeber: 67 aa) Institutionelle Leasinggeber/Banken: 67 bb) Refinanzierung der Leasinggesellschaften: 68 cc) Bonitätsprüfung des Leasing-/ Kreditnehmers: 70 dd) Investitions- und Verwertungsrisiko: 71 ee) Leasing- und Darlehensverträge nicht-institutioneller Kredit- bzw. Leasinggeber: 72 c) Leistung und Entgelt bei Darlehen bzw. Brutto-und Netto-Leasing: 73 aa) Vertragskonzeption-Abschlußgebühr: 74 bb) Gewinnanspruch: 75 cc) Leasingraten: Anschaffung-Gebrauchsüberlassung- Vorfinanzierung des Leasingobjekts: 75 dd) Mieterdarlehen: 75 ee) Brutto-Leistungen/Nebenkostengebühren: 76 d) Gegenargumente: Kein Eigenkapitalersatz durch Nutzungsüberlassung? 77 aa) Die Entscheidung des OLG Düsseldorf: 79 bb) Die Ansicht Seilers: 80 cc) Die Ansicht Schmidts: 81 e) Gläubigergefährdung: Teleologische Vergleichbarkeit: Leasing - Anwendbarkeit der 30/31 GmbHG: 86 a) Austauschverträge: 88 b) Säle and lease back: 90 c) Netto-Leasing/Entgelt: 92 aa) Abschlußgebühr: 93 bb) Vormieten/Gewinnanspruch/Zinsen: 93 cc) Mieterdarlehen: 93 d) Brutto-Leasing/Nebenkostengebühren: 94

5 IV V. Tatbestandliche Verstrickung von Gesellschafterfinanzierungsleistungen: 1. Darlehensvergabe: Kriterien zur Bestimmung der eigenkapitalersetzenden Funktion: a) Überschuldune: b) Zahlungsunfähigkeit: c) KreditunWürdigkeit: Drittvergleich anhand von Indizien: d) Die Investitionsplanung: 2. Gebrauchsüberlassung: Kriterien zur Bestimmung der eigenkapitalersetzenden Funktion: a) Meinungsstand nach den Lagergrundstücksentscheidungen: b) Konkretisierung der Überlassungsunwürdigkeit anhand von Indizien: c) Finanzplan-Nutzungen: 3. Eigener prozessualer Ansatz der Vergabeunwürdigkeit: a} Objektive Vergabeunwürdigkeit: m Beweislast für die Konkursreife: c) Beweislast für die Marktüblichkeit der Finanzierungsbedingungen: d) Exkurs: Die Beweislastpei verdeckten Gewinnausschüttungen im Steuerrecht: e) Beweislast für die Existenz eines Vergleichsmarktes: f) Zusammenfassung: 4. "Stehengelassene" Finanzierungsleistungen: a) Die Frage subjektiver Erfordernisse: b) Nichtkundigen einer kündbaren Finanzierungsleistung: c) Nichtschließen eines Aufhebungsvertrages: d) Nichtliquidation der Gesellschaft: e) Einschränkung aufgrund von Treuepflichten?

6 5. Kapitalersetzender Charakter und Zeitpunkt der Verstrickung beim Leasing: 127 a) Der Rahmen zwischen kreditfinanziertem Kauf und Miete: 127 ' " " ' ' Mnanzierungsleasing als Knsenfinanzierung; Verdeckter Kredit oder verdeckte Gebrauchsüberlassung? 130 dd) Restwertleasing: 132 b) "Stehengelassene" Leasingverhältnisse: 133 aa) Nichtherausgabeverlangen, trotz Zeitablauf des Überlassungsvertrages: 133 bb) Nichtwahrnehmen einer Möglichkeit zur ordentlichen Kündigung: 134 cc) Nichtwahrnehmen einer Möglichkeit zur außerordentlichen Kündigung: Ende und Wiederaufleben der eigenkapitalersetzenden Funktion? 139 VI. Rechtsfolgen eigenkapitalersetzender Nutzungsuberlassungen: Der Diskussionsstand nach den Lagergrundstücksentscheidungen: 140 a) Verstrickung des Nutzungsentgelts: 140 b) Die "Substanzlösung": 143 aa) Die Ansicht der h.m. zur "Substanzlösung" bei Nutzungsüberlassungen: 143 bb) Die Ansicht der h.m. zur "Substanzlösung" beim Finanzierungsleasing: 144 cc) Eigene Ansicht: Generelle Präklusion der "Substanzlösung": Die Frage weitergehender Rechtsfolgen kapitalersetzender Nutzungsüberlassungen: 149 a) Monistische Ansätze: 149 aa) Verstrickung des vereinbarten Nutzungsrechts: 149 bb) Verstrickung des um die Krisendauer erweiterten Nutzungsrechts mit Wertersatzansprüchen bei vorzeitiger Rückgabe: 151 cc) Wertersatz in Höhe der laufenden Nutzungen: 153 dd) Wertersatz in Höhe des Substanzwertes: 154 b) Nach dem Wertverzehr differenzierende Rechtsfolgemodelle: 156 aa) Die Ansicht Drygalas: 156 bb) Die Ansicht Zieglers: 158

7 VI VII. Rechtsfolgen beim kapitalersetzenden Leasing: 1. Dauer der Bindung des Nutzungsrechts: a) Problemstellung: b) Mißbräuchliche Gestaltungen der Vertragsdauer: c) Anerkennung der marktüblichen Laufzeiten von Leasingverträgen: aa) Operating-Leasingverträge: bb) Finanzierungs-Leasingverträge: aaa) Teilamortisationsverträge: bbb) Vollamortisationsvertrage: ccc) Nicht-erlaßkonforme Finanzierungsleasingverträge: cc) Restwertleasingverträge: d) Ordentliche Kündigungsmöglichkeiten des Leasinggebers als Grenze? e) Außerordentliche Kündigungsmöglichkeiten des Leasinggebers als Grenze? 2. Wertersatz statt Nutzungsrecht? a) Die Aufrechterhaltung von Rückgabemöglichkeiten durch den Verwalter beim kapitalersetzenden Leasing im Konkurs des Leasingnehmers: aa) Operating-Leasingverträge: bb) Finanzierungsleasingverträge: aaa) Die Ansicht der Rechtsprechung: bbb) Die Ansichten in der Literatur: ccc) Nicht-erlaßkonforme Finanzierungsleasingverträge: ddd) Stellungnahme: cc) Anwendbarkeit von 57 a ZVG bei immobilen Leasingobjekten? b) Der Gegenstand ist bei Verfahrenseröffnung noch im Besitz des Leasingnehmers: c) Der Gegenstand ist im Konkursverfahren bereits an den Leasinggeber zurückgegeben: d) Änderungen bei gleichlaufender Insolvenz? e) Rechtsfolge bei Mietkauf und Spezialleasing:

8 VII 3. Zur Höhe eines Ersatzanspruches im Konkurs: 181 a) Eigener Vorschlag für Leasingverträge: Substanzwertverzehr pro rata tempons: 181 b) Vergleich zum Darlehen: 181 aa) Wirtschaftlicher Vergleich zu Valuta und Zinsen beim Darlehen: 181 bb) Bilanzieller Vergleich: 183 cc) Nichtberücksichtigungsfähige Aspekte: 184 aaa) Arbeitsaufwand: 184 bbb) Allgemeiner Aufwand: 185 ccc) Brutto-Leistungen: 185 ddd) Abschlußgebünren/Gewinnzuschläge: 186 c) Rechtstechnischer Ansatz: 186 aa) Rückgabe an den Gesellschafter und 32 b GmbHG: 186 bb) Der Vergleich zur Bürgschaft: 188 cc) Bewertung: 188 dd) Nominelle Haftungsbeschränkung: 189 d) Exkurs: Die steuerrechtliche Bewertung unentgeltlich eingeräumter Nutzungsrechte: 190 e) Die Bedeutung der Preisgabemöglichkeit: 191 aa) Wertsteigerungen: 191 bb) Dynamisches Gleichgewicht der Rechte: 191

9 VIII VIII. Bilanzierung beim kapitalersetzenden Leasing: 1. Leasing: a) Leasing und Handelsbilanz: b) Leasing und Steuerbilanz: aa) Zuordnung zum Leasinggeber: bb) Zuordnung zum Leasingnehmer: 2. Eigenkapitalersetzende Darlehen: a) Die Behandlung eigenkapitalersetzender Darlehen in der Handelsbilanz: aa) Eigen- oder Fremdkapital? bb) Stellungnahme: cc) Zur Hinweispflicht: dd) Stellungnahme: gg) Eigenkapitalersetzende Darlehen mit Rangrücktritt: b) Handelsbilanzielle Behandlung der Zinsen eines kapitalersetzenden Darlehens für die Zeit der Krise: aa) Einbehaltene Zinsen, die auf die Zeit der Krise entfallen: bb) ausgezahlte Zinsen: c) Eigenkapitalersetzende Darlehen im Überschuldungsstatus: d) Eigenkapitalersetzende Darlehen im Steuerrecht: aa) Die Entscheidung des BFH vom : bb) Konsequenzen für die Praxis: 3. Schlußfolgerungen für kapitalersetzende Leasingverhältnisse: a) Übertragbarkeit der Ergebnisse auf die Handels- und Steuerbilanz: aa) Der Vertragsgegenstand ist vom Leasingnehmer zu aktivieren: bb) Der Vertragsgegenstand ist vom Leasinggeber zu aktivieren: b) Übertragbarkeit der Ergebnisse auf den Überschuldungsstatus:

10 IX IX. Das System der in Eigenkapitalersatz umzuqualifizierenden Finanzierungsleistungen aller Leasingverträge: Netto-Leasingverträge: 217 a) Netto-Operating-Leasingverträge: 217 b) Netto-Finanzierungs-Leasingverträge: 218 aa) Erlaßkonforme Vollamortisationsverträge: 218 bb) Erlaßkonforme Teilamortisations vertrage: 219 cc) Sonstige Finanzierungs-Leasingverträge: 220 c) Netto-Spezial-/Restwert-Leasingverträge: 220 aa) Spezialleasing vertrage: 220 bb) Restwertleasingverträge: Brutto-Leasingverträge: Schluß und Ausblick: 222 X. Zusammenfassung: 224 Literaturverzeichnis: 229