Dagmar Winkelsträter Anerkennung und Durchführung internationaler Adoptionen in Deutschland

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1 Dagmar Winkelsträter Anerkennung und Durchführung internationaler Adoptionen in Deutschland - unter Berücksichtigung des Haager Übereinkommens über den Schutz von Kindern und die Zusammenarbeit auf dem Gebiet der internationalen Adoption vom 29. Mai

2 Studien zum Internationalen Privat- und Verfahrensrecht Band 12 Herausgegeben von den Professoren Dr. Wolfgang Hau, Dr. Stefan Leible, Dr. Dirk Looschelders, Dr. Peter Mankowski, Dr. Ansgar Staudinger

3 Anerkennung und Durchführung internationaler Adoptionen in Deutschland - unter Berücksichtigung des Haager Übereinkommens über den Schutz von Kindern und die Zusammenarbeit auf dem Gebiet der internationalen Adoption vom 29. Mai von Dagmar Winkelsträter JWV Jenaer Wissenschaftliche Verlagsgesellschaft 2007

4 Bibliographische Information der Deutschen Bibliothek Die Deutsche Bibliothek verzeichnet diese Publikation in der deutschen Nationalbibliographie; detaillierte bibliographische Daten sind im Internet über < abrufbar. Alle Rechte vorbehalten 2007 JWV Jenaer Wissenschaftliche Verlagsgesellschaft mbh Druck: Bookstation GmbH Gottmadingen Printed in Germany ISBN ISSN Gedruckt auf alterungsbeständigem (säurefreiem) Papier entsprechend ISO 9706 Internet:

5 Meinem Vater

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7 Vorwort Die vorliegende Arbeit entstand während meiner Tätigkeit als Mitarbeiterin des Lehrstuhls für Bürgerliches Recht, Internationales Privat-, Verfahrensund Wirtschaftsrecht der Universität Bielefeld. Sie wurde von der Fakultät für Rechtswissenschaft im Sommersemester 2006 als Dissertation angenommen. Rechtsprechung und Literatur befinden sich auf dem Stand Dezember Herzlich bedanken möchte ich mich zunächst bei meinem Doktorvater, Herrn Prof. Dr. Ansgar Staudinger, der die Arbeit nicht nur angeregt, sondern auch begleitet hat und mir mit wertvollen Denkanstößen zur Seite stand. Dank sage ich zudem Herrn Prof. Dr. Hans Schulte-Nölke für die Erstellung des Zweitgutachtens. Mein persönlicher Dank gilt meinen lieben Freunden sowohl für fachliche Auseinandersetzung als auch moralischen Zuspruch. Tief verbunden fühle ich mich meiner Mutter, ohne deren Unterstützung diese Arbeit nicht zustande gekommen wäre. Und Christian für seine stete Geduld und Zuversicht. Für Dich! Münster, im Januar 2007 Dagmar Winkelsträter

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9 Inhaltsübersicht Vorwort... 7 Inhaltsübersicht... 9 Inhaltsverzeichnis Abkürzungsverzeichnis A. Einführung B. Begriff der Adoption C. Die Internationale Zuständigkeit deutscher Gerichte D. Das auf die Adoption anzuwendende Recht E. Anerkennung einer ausländischen Adoption F. Zusammenfassung und Schlussbetrachtung Anhang I Anhang II Literaturverzeichnis Normenverzeichnis Stichwortverzeichnis

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11 Inhaltsverzeichnis Vorwort... 7 Inhaltsübersicht... 9 Inhaltsverzeichnis Abkürzungsverzeichnis A. Einführung I. Reform des Internationalen Adoptionsrechts II. Schwerpunkte der Untersuchung III. Gang der Untersuchung B. Begriff der Adoption I. Formen der Adoption Dekret- und Vertragsadoptionen Volladoptionen und Annahmeverhältnisse mit schwachen Wirkungen II. Qualifikation der Adoption Grundsätze der Adoption gemäß 1741 ff. BGB Wesenskern der Adoption a) Entstehen eines Eltern-Kind-Verhältnisses aa) Pflegekindschaft bb) Die kafala, ein Sonderfall? cc) De facto Adoption b) Elterliche Sorge c) Unterhaltspflicht C. Die Internationale Zuständigkeit deutscher Gerichte I. Gemeinschaftsrechtliche und staatsvertragliche Regelungen II. Autonomes Recht Anwendungsbereich Voraussetzungen a) Inlandsbezug b) Anerkennungsfähigkeit der deutschen Entscheidung im Ausland aa) Lehre vom forum non conveniens bb) Grundsatz der perpetuatio fori D. Das auf die Adoption anzuwendende Recht I. Gemeinschaftsrecht II. Staatsvertragliche Regelungen Internationales Einheitsprivatrecht Kollisionsrecht III. Nationales Kollisionsrecht... 57

12 12 Inhaltsverzeichnis 1. Geschichtlicher Überblick Anwendungsbereich a) Zeitlicher Anwendungsbereich b) Personeller Anwendungsbereich c) Sachlicher Anwendungsbereich Anknüpfung a) Adoption durch eine Einzelperson, Art. 22 Abs. 1 S. 1 EGBGB b) Adoption durch Ehegatten, Art. 22 Abs. 1 S. 2 EGBGB aa) Allgemeines bb) Die einzelnen Anknüpfungen (1) Gemeinsame Staatsangehörigkeit, Art. 14 Abs. 1 Nr. 1 EGBGB (2) Gemeinsamer gewöhnlicher Aufenthalt, Art. 14 Abs. 1 Nr. 2 EGBGB (3) Engste Verbindung, Art. 14 Abs. 1 Nr. 3 EGBGB c) Adoption durch die Partner anderer Lebensgemeinschaften aa) Anknüpfung bei gemeinschaftlicher bzw. Stiefkindadoption (1) Faktische Lebensgemeinschaften (a) Nichteheliche Lebensgemeinschaften (aa) Direkte Anwendung des Art. 22 Abs. 1 S. 2 EGBGB (bb) Analoge Anwendung des Art. 22 Abs. 1 S. 2 EGBGB (b) Nicht formalisierte gleichgeschlechtliche Partnerschaften (2) Registrierte Partnerschaften (a) Gleichgeschlechtliche eingetragene Lebenspartnerschaften (aa) Anwendung des Art. 17 b Abs. 1 S. 1 EGBGB (bb) Direkte Anwendung des Art. 22 Abs. 1 S. 2 EGBGB (cc) Analoge Anwendung des Art. 22 Abs. 1 S. 2 EGBGB (b) Registrierte verschiedengeschlechtliche Partnerschaften (3) Gleichgeschlechtliche Ehen (a) Qualifikation als Ehe... 91

13 Inhaltsverzeichnis 13 (b) Wirksamkeit einer homosexuellen Ehe aus deutscher Sicht bb) Ordre public (1) Adoption durch verschiedengeschlechtliche Partner (2) Adoption durch gleichgeschlechtliche Partner (a) Stiefkindadoption (b) Gemeinschaftliche Fremdadoption (aa) De lege lata: Art. 17 b Abs. 4 EGBGB (bb) De lege ferenda: Art. 6 EGBGB Behandlung von Vorfragen a) Die Vorfrage der Ehe in Art. 22 Abs. 1 S. 2 EGBGB aa) Allgemeines bb) Fehlerhafte Ehen (1) Vorliegen von Ehehindernissen, Art. 13 Abs. 1 EGBGB (2) Verstoß gegen den deutschen ordre public gemäß Art. 6 EGBGB (3) Formfehlerhafte Ehen b) Deutsches Recht als Adoptionsstatut c) Ausländisches Recht als Adoptionsstatut Rückverweisung/Weiterverweisung a) Gesamt- oder Sachnormverweisung b) Versteckte Rückverweisung Ordre Public, Art. 6 EGBGB Reichweite des Adoptionsstatuts, a) Voraussetzungen und Zustandekommen der Adoption b) Durchführung der Adoption c) Wirkungen aa) Kindschaftsrecht bb) Unterhalt cc) Staatsangehörigkeit (1) Erwerb der deutschen Staatsangehörigkeit (2) Verlust der deutschen Staatsangehörigkeit dd) Name (1) Vorfrage der Adoption bei der Namensführung (2) Bestimmung des Namens ee) Erbfolge (1) Anwendbares Recht (a) Kumulative Berücksichtigung von Erb- und Adoptionsstatut

14 14 Inhaltsverzeichnis (b) Trennung nach Ob und Wie der Erbberechtigung (c) Vorrang des Erbstatuts, Vorfrage, Substitution (2) Gleichstellung gemäß Art. 22 Abs. 3 EGBGB d) Beendigung der Adoption aa) Begründungsmängel (1) Anwendung des richtigen Adoptionsstatuts (2) Behandlung von Zustimmungsmängeln bb) Später auftretende Mängel (1) Maßgeblicher Anknüpfungszeitpunkt (2) Beachtlichkeit des Zustimmungsstatuts gemäß Art. 23 EGBGB Zustimmungserfordernisse, Art. 23 EGBGB a) Allgemeines b) Anwendungsbereich c) Vorfragen d) Rück- und Weiterverweisungen e) Anknüpfung und Reichweite f) Folgen fehlerhafter Zustimmung g) Ersatzweise Anwendung deutschen Rechts, Art. 23 S. 2 EGBGB E. Anerkennung einer ausländischen Adoption I. Allgemeines Begriff der Anerkennung Gegenstand der Anerkennung a) Konstitutiver staatlicher Mitwirkungsakt b) Entscheidungswirkungen aa) Wirkungserstreckung oder Transformation bb) Keine Wirkungsbegrenzung II. Anerkennung nach dem Haager Adoptionsübereinkommen Anwendungsbereich Voraussetzungen der Anerkennung a) Bescheinigung gemäß Art. 23 Abs. 1 des Haager Adoptionsübereinkommens b) Verstoß gegen den nationalen ordre public gemäß Art. 24 des Haager Adoptionsübereinkommens Wirkungen der Anerkennung a) Mindestwirkungen b) Beendigung des ursprünglichen Eltern-Kind-Verhältnisses.. 197

15 Inhaltsverzeichnis 15 aa) Art. 26 Abs. 1 lit. c) des Haager Adoptionsübereinkommens bb) Art. 26 Abs. 2 des Haager Adoptionsübereinkommens (1) Wortlaut (2) Systematik (3) Historische Auslegung (4) Teleologische Auslegung c) Günstigere Bestimmungen III. Anerkennung gemäß 16 a FGG Voraussetzungen a) Anerkennungsfähige Entscheidung b) Anerkennungszuständigkeit, 16 a Nr. 1 FGG c) Mangelnde Verfahrensbeteiligung, 16 a Nr. 2 FGG d) Vereinbarkeit mit früheren Entscheidungen, 16 a Nr. 3 FGG e) Verstoß gegen den deutschen ordre public, 16 a Nr. 4 FGG Wirkungen der Anerkennung IV. Verfahren nach dem AdWirkG Regelungsziele a) Rechtssicherheit b) Vereinfachung Anwendungsbereich Formelle Voraussetzungen a) Zuständigkeit aa) Zuständigkeitskonzentration in Verfahren nach dem AdWirkG bb) Zuständigkeitskonzentration bei inländischen Annahmeverfahren nach ausländischem Recht gemäß 43 b Abs. 2 S. 2 FGG (1) Ermittlung des anwendbaren Rechts im Rahmen der Zuständigkeitsprüfung (2) Eintritt der Zuständigkeitskonzentration bei Berufung einer ausländischen Rechtsordnung im Rahmen einer Teil- oder Vorfrage? (3) Zuständigkeitskonzentration im Falle einer Erwachsenenadoption b) Antragsberechtigung aa) Anerkennungs- und Wirkungsfeststellung, 2 AdWirkG

16 16 Inhaltsverzeichnis bb) Umwandlungssausspruch, 3 AdWirkG c) Anhörung und Beteiligung Anerkennungs- und Wirkungsfeststellung, 2 AdWirkG a) Feststellung der Anerkennung bzw. der Wirksamkeit b) Feststellung des Erlöschens des bisherigen Eltern-Kind- Verhältnisses c) Feststellungen über die Wirkungen der Adoption aa) Wirkungen einer Volladoption bb) Wirkungen einer schwachen Adoption d) Rechtskrafterstreckung e) Bestandskraft Umwandlungsausspruch, 3 AdWirkG a) Umwandlung einer schwachen Adoption, 3 Abs. 1 AdWirkG aa) Voraussetzungen (1) Wohl des Kindes (2) Zustimmungserfordernisse (a) Anwendbares Recht (b) Reichweite der Zustimmungen (3) Keine entgegenstehenden Interessen bb) Reichweite der Umwandlungsentscheidung b) Umwandlung einer Volladoption, 3 Abs. 2 AdWirkG c) Rechtskrafterstreckung und Bestandskraft Zulässigkeit einer Nachadoption a) Probleme der Wiederholung einer Adoption im Inland b) Vorliegen des notwendigen Rechtsschutzbedürfnisses aa) Unwirksamkeit der Annahme bb) Unsicherheiten bezüglich der Reichweite der Annahme. 253 cc) Umwandlung der Annahmewirkungen F. Zusammenfassung und Schlussbetrachtung Anhang I Anhang II Literaturverzeichnis Normenverzeichnis Stichwortverzeichnis

17 Abkürzungsverzeichnis a.a. a.f. ABGB Abs. AG AMJUR Art. BAnz. BayObLG BayVGH BGB BGBl. BGH BR-Drucks. BT-Drucks. BVerfG BVerfGE BWNotZ bzw. Clunet dass. DAVorm DB ders. dies. DNotZ DÖV EGBGB EuGH EuGHMR EuLF andere Auffassung alte Fassung Österreichisches Allgemeines Bürgerliches Gesetzbuch Absatz Amtsgericht American Jurisprudence Artikel Bundesanzeiger Bayerisches Oberstes Landesgericht Bayerischer Verwaltungsgerichtshof Bürgerliches Gesetzbuch Bundesgesetzblatt Bundesgerichtshof Bundesrat-Drucksache Bundestag-Drucksache Bundesverfassungsgericht Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts Zeitschrift für das Notariat in Baden-Württemberg beziehungsweise Journal de droit international privé dasselbe Der Amtsvormund Der Betrieb derselbe dieselbe(n) Deutsche Notar-Zeitschrift Die öffentliche Verwaltung Einführungsgesetz zum Bürgerlichen Gesetzbuch Europäischer Gerichtshof Europäischer Gerichtshof für Menschenrechte European Legal Forum f. folgende FamRÄndG Gesetz zur Vereinheitlichung und Änderung familienrechtlicher Vorschriften FamRB Der Familien-Rechts-Berater

18 18 Abkürzungsverzeichnis FamRBint FamRZ ff. FGG Fn. Forts. FPR FS FuR GPR GVG h.m. Hrsg. Int.J.L.Fam. IPG IPR IPRax IPRspr. JAmt JR Jura JZ KG LG LPartG MDR MittBayNot MittRhNotK n.f. NJW NJW-RR Nr. OLG Phi PStG RabelsZ RdJB Der Familien-Rechts-Berater international Zeitschrift für das gesamte Familienrecht fortfolgende Gesetz über die Angelegenheiten der Freiwilligen Gerichtsbarkeit Fußnote Fortsetzung Familie, Partnerschaft, Recht Festschrift Familie und Recht Zeitschrift für Gemeinschaftsprivatrecht Gerichtsverfassungsgesetz herrschende Meinung Herausgeber International Journal of Law and Family Gutachten zum Internationalen und Ausländischen Privatrecht Internationales Privatrecht Praxis des internationalen Privat- und Verfahrensrechts Die deutsche Rechtsprechung auf dem Gebiete des Internationalen Privatrechts Das Jugendamt Juristische Rundschau Juristische Ausbildung Juristenzeitung Kammergericht Landgericht Gesetz über die Eingetragene Lebenspartnerschaft Monatsschrift für deutsches Recht Mitteilungen des Bayerischen Notarvereins, der Notarkasse und der Landesnotarkammer Bayern Mitteilungen der Rheinischen Notarkammer neue Fassung Neue Juristische Wochenschrift NJW-Rechtsprechungsreport Zivilrecht Nummer Oberlandesgericht Produkthaftpflicht international Personenstandsgesetz Rabels Zeitschrift für ausländisches und internationales Privatrecht Recht der Jugend und des Bildungswesens

19 Abkürzungsverzeichnis 19 Rev.crit.dr.int.p Revue critique de droit international privé rivé RIW Recht der internationalen Wirtschaft Rn. Randnummer RNotZ Rheinische Notar-Zeitschrift ROW Recht in Ost und West RPfleger Der deutsche Rechtspfleger RpflStud Rechtspfleger Studienhefte S. Satz / Seite SGB Sozialgesetzbuch StAG Staatsangehörigkeitsgesetz StAR-VwV Allgemeine Verwaltungsvorschrift zum Staatsangehörigkeitsrecht vom (BAnz. 2001, S [Beilage]) StAZ Das Standesamt UMPSLR University of Memphis Law Review VGH Verwaltungsgerichtshof vgl. vergleiche W.Va. West Virginia z.b. zum Beispiel ZAR Zeitschrift für Ausländerrecht und Ausländerpolitik ZEuP Zeitschrift für europäisches Privatrecht ZFE Zeitschrift für Familien- und Erbrecht ZfJ Zentralblatt für Jugendrecht ZfRV Zeitschrift für Rechtsvergleichung ZGB Schweizerisches Zivilgesetzbuch ZGS Zeitschrift für das gesamte Schuldrecht ZPO Zivilprozessordnung ZRP Zeitschrift für Rechtspolitik ZVglRWiss Zeitschrift für vergleichende Rechtswissenschaft einschließlich des Rechts der Entwicklungsländer und der ethnologischen Rechtsforschung ZZP Zeitschrift für Zivilprozess