M&A Versicherungen als Transaktionsbeschleuniger

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1 M&A Versicherungen als Transaktionsbeschleuniger 14. Deutscher Corporate M&A-Kongress 14. November 2016 Jörn Fingerhuth - Pinsent Masons Dr. Patrick Fiedler - BASF Dr. Dennis Froneberg - AIG Europe

2 Inhalt 1. Einleitung 2. Marktübersicht 3. Versicherungskonzepte für Transaktionsrisiken 4. Strategische Vorteile der W&I Versicherung 5. Prozessüberlegungen 6. Rechtliche Perspektive 7. Perspektive eines Konzerns mit Schnittstelle Legal / M&A 8. Prinzipien der W&I Versicherung 9. Schadenanalyse 2

3 2. Marktübersicht Entwicklung und Update Mehr als 300 Anfragen pro Jahr im deutschsprachigen Raum (Steigerung um +100%) Etabliertes Tool bei Exit von Portfoliounternehmen aus PE Funds Vermehrte Nachfrage von Strategen Bandbreite der Transaktionsvolumen EUR 20m EUR 3bn Maximale Versicherungssumme von EUR 500m 3

4 3. Versicherungskonzepte für Transaktionsrisiken Übersicht und Update Warranty and Indemnity Versicherung versichert unbekannte Risiken die aus der Verletzung von Garantien und Freistellungen des Verkäufers in einem Kaufvertrag folgen Steuer Versicherung versichert mögliche Schäden, die sich aus bekannten Steuerrisiken ergeben können Contingent Risk Versicherung versichert mögliche Schäden, die sich aus bekannten, aber unsicheren oder nicht quantifizierbaren Risiken ergeben können 4

5 3. Versicherungskonzepte für Transaktionsrisiken W&I Versicherung versichert unbekannte Risiken die aus der Verletzung von Garantien und Freistellungen des Verkäufers in einem Kaufvertrag folgen Versicherbar: Fundamental-, Operationelle- und Steuergarantien, Steuerfreistellungen Relevanz: hoch 5

6 3. Versicherungskonzepte für Transaktionsrisiken Käuferpolice Unternehmenskaufvertrag Risiko des Käufers Risiko des Verkäufers Käufer und Versicherer verhandeln im Schadenfall direkt (keine Involvierung des Verkäufers, Prinzip Eigenschadenpolice) Betrug durch den Verkäufer ist unter einer Käuferpolice gedeckt Versicherungspolice versichert gegen finanziellen Schaden Beschränkung der Haftung für Garantieverletzungen im Rahmen des Kaufvertrags Versicherungspolice Transaktionswert Versicherungssumme der Police (Höhe wird durch die Risikobereitschaft des Käufers bestimmt)

7 3. Versicherungskonzepte für Transaktionsrisiken Verkäuferpolice Unternehmenskaufvertrag Risiko des Käufers Risiko des Verkäufers Verkäufer kann den an den Käufer ausbezahlten Schaden bei der Versicherung geltend machen (Prinzip Haftpflichtpolice) Beschränkung der Haftung für Garantieverletzungen im Rahmen des Kaufvertrags Versicherungsschutz Versicherungspolice Transaktionswert Versicherungssumme der Police

8 3. Versicherungskonzepte für Transaktionsrisiken Weiterführende Versicherungsprodukte Steuerversicherung versichert mögliche Schäden, die sich aus bekannten Steuerrisiken ergeben können Versicherbar: Rechtliches Risiko (keine faktischen Risiken) Relevanz: steigend Contingent Risk Versicherung versichert mögliche Schäden, die sich aus bekannten, aber unsicheren oder nicht quantifizierbaren Risiken ergeben können Versicherbar: Rechtliches Risiko (keine faktischen Risiken) Relevanz: tief 8

9 4. Strategische Vorteile der W&I Versicherung Vorteile aus Verkäufersicht schützt den Verkaufserlös vor Inanspruchnahme aus dem Kaufvertrag erleichtert Private Equity Investoren und anderen Verkäufern den sog. clean exit führt zu einer erheblich höheren Investitionsrentabilität als Alternative zum Treuhandkonto Reduktion des Risikos, nach Verteilung des Verkaufserlöses auf die Kapitalgeber zurückgreifen zu müssen ermöglicht den Einsatz des Verkaufserlöses für umgehende Reinvestitionen oder Ausschüttungen an Investoren und Gesellschafter 9

10 4. Strategische Vorteile der W&I Versicherung Vorteile aus Käufersicht hebt ein Angebot in einer Auktion von Angeboten anderer Bieter ab schützt wichtige Geschäftsbeziehungen mit Verkäufern Kann die Dauer und/oder das Haftungslimit der Garantien erweitern mindert das Risiko, Forderungen gegen Verkäufer mit beschränkter Solvenz oder in einem ausländischen Rechtssystem nicht durchsetzen zu können Erhöht die Sicherheit insbesondere bei grenzüberschreitenden Transaktionen Schaden kann direkt bei der Versicherung geltend gemacht werden (keine Involvierung des Verkäufers notwendig) 10

11 5. Prozessüberlegungen Option 1: Stapled Insurance (Käufer-Police) Verkäufer leitet den Prozess der W&I Versicherung ein und stellt das Konzept möglichen Bietern vor Entwurf des Kaufvertrags und des Versicherungs-Reports mit verschiedenen Angeboten werden den potenziellen Käufern bereitgestellt Käufer-Police im Rahmen von Stapled Insurance wird als Seller flip-over Buyer-Police bezeichnet

12 5. Prozessüberlegungen Option 2: Sweeten the Bid (Käufer-Police) Käufer senkt Haftung des Verkäufers unter dem Kaufvertrag auf ein niedriges Maß Käuferangebot erscheint nun besonders attraktiv Käufer gewinnt den Auktionsprozess und erhält Absicherung durch die W&I Versicherung

13 5. Prozessüberlegungen Option 3: Bridging the Gap (Käufer-Police) Käufer bzw. Verkäufer erreichen während der Transaktionsverhandlung einen Verhandlungsstillstand Versicherungspolice wird instrumentalisiert, um diesen Verhandlungsstillstand zu überbrücken In solchen Fällen wird das Konzept der Versicherung erst relativ spät in den Transaktionsprozess integriert

14 5. Prozessüberlegungen Option 4: Verkäuferpolice Verkäufer kann ebenfalls Versicherungsnehmer einer Police sein Verkäufer behält seine Haftung gemäß dem Kaufvertrag, die Police entschädigt jedoch den Verkäufer für Zahlungen an den Käufer aufgrund von einer Garantieverletzung (Haftpflichtkonzept) Eher unüblich, aber hilfreich zur potenziellen Abwicklung geschlossener Fonds bzw. bereits abgeschlossener Transaktionen

15 6. Rechtliche Perspektive Einbindung der W&I in den Transaktionsprozess aus rechtlicher Sicht Due Diligence (bei Käuferpolice) Umfang der Due Diligence sollte sich am Katalog der Garantien orientieren Beachte: Bei der W&I Police gilt der Grundsatz, dass nicht versichert werden kann, was nicht Gegenstand einer Due Diligence Prüfung war! Materialitätsschwellen der Due Diligence sollten der de minimis-regelung des SPA entsprechen Idealerweise Abstimmung mit Versicherer vor oder zu Beginn der Due Diligence 15

16 6. Rechtliche Perspektive Einbindung der W&I in den Transaktionsprozess aus rechtlicher Sicht SPA Verhandlungen Garantien sollten verhandelt werden, als ob keine Versicherung abgeschlossen wird Risikoverteilung unter Einbeziehung der Versicherung Die W&I Versicherung trägt nur (im Anschluss an eine Due Diligence weiterhin) unbekannte Risiken bekannte Risiken bei Signing und bei Closing sind zwischen den Käufer und Verkäufer zu allokieren Beachte: Bring-down Mechanismus W&I ist kein Instrument für ungelöste wirtschaftliche Themen zwischen den Parteien(Ausnahme: Kombination mit Steuerpolice und Contingent Risk) 16

17 7. Perspektive eines Konzerns mit Schnittstelle Legal / M&A Warum?? Erwägungen für Versicherungslösung insb. bei Buy-side Sonderlösung vs. Standard als Teil der Kaufpreisbestimmung? Frühe Festlegung auf bestimmte SPA Wunschparameter (liability cap / reps & warranties period) Wenn Wunschparameter nicht verhandelbar - Versicherungskosten gedanklich Teil des max. genehmigten Kaufpreises Wo drückt der Schuh und wann wird das klar? Strategische Überlegungen Alternative zu klassischen Escrow-Situationen 17

18 7. Perspektive eines Konzerns mit Schnittstelle Legal / M&A Wie und wie lange?? Process convenience OK, aber realistische Zeiteinschätzung! Sportlich für Zeitpunkt des Signing, gemütlich für Zeitpunkt des Closing Synchronisierung Police / SPA; closing condition? Wer? Schnittstelle Legal, M&A Abteilung, Corporate Insurance Schnittstelle mit weiteren Experten für Versicherungs-DD Verhandlungsteam 18

19 8. Prinzipien der W&I Versicherung Prämien Üblich 1% - 2% der Versicherungssumme Abhängig von Verhältnis Versicherungssumme zu Transaktionsvolumen, Selbstbehalt und Transaktionsspezifika Selbstbehalt first loss piece wird vom Versicherten getragen entspricht der Haftungshöchstgrenze des Verkäufers Üblich 0,5% - 1% des Transaktionsvolumens Versicherungssumme Üblicherweise ca. 15 % - 25% des Transaktionsvolumens 19

20 9. Schadenanalyse Häufige Garantieverletzungen 28% aller Garantieverletzungen betreffen Jahresabschlüsse Die meisten Verletzungen wurden für Garantien von Jahresabschlüssen, Steuern und Verträge gemeldet 17% 28% 5% 8% 8% 10% 11% 13% Financial Statements Tax Contracts IP Employee Litigation Compliance All other*

21 9. Schadenanalyse Häufige Garantieverletzungen 50% der Schadensmeldungen gehen innerhalb eines Jahres nach Vollzug der Transaktion ein 12% 25% 14% 0-6 Monate 6-12 Monate Monate Monate 24+ Monate 22% 27% 21

22 Vielen Dank für Ihre Aufmerksamkeit! 22

23 Kontakt Pinsent Masons Jörn Fingerhuth Rechtsanwalt, Partner T: E: Jörn Fingerhuth betreut mit seinem Team nationale und internationale Unternehmen und Investoren bei inländischen und grenzüberschreitenden Investments, Transaktionen und Joint Ventures, insbesondere mit Immobilienbezug. Er wird regelmäßig bei M&A- und Venture-Capital-Transaktionen sowie im Handelsrecht mandatiert. Herr Fingerhuth ist federführend für den Bereich Transactional Risk Insurance bei Pinsent Masons verantwortlich. 23

24 Kontakt BASF Dr. Patrick Fiedler Rechtsanwalt (Syndikusrechtsanwalt) Vice President Corporate Insurance, BASF T: E: Patrick Fiedler leitet bei BASF Corporate Insurance die Bereiche Liability, Financial Lines und die Europaorganisation. Nach Studium der Rechtswissenschaften in Heidelberg und Cambridge arbeitete er zunächst für eine Kanzlei, bevor er 2000 zu BASF kam. Dort begann er zunächst in der Zentralen Rechtsabteilung und betreute zahlreiche Transaktionen der BASF aus rechtlicher Sicht. Er sammelte Erfahrung bei Delegationen als Regional General Counsel nach Hong Kong und als Legal Director von South Stream in Amsterdam sowie im Tax Planning Team. 24

25 Kontakt AIG Europe Limited Dr. Dennis Froneberg M&A Manager Senior Underwriter Mergers & Acquisitions T: +49 (0) E: Dr. Dennis Froneberg leitet den Bereich M&A Versicherungen bei AIG mit Schwerpunkt auf den deutschsprachigen Raum und Nordeuropa (Skandinavien / Benelux). Er ist seit 2014 bei AIG und hat unter anderem bei Citigroup London mehr als 7 Jahre Erfahrung im Investment Banking gesammelt. Dort lag sein Schwerpunkt auf Industrieunternehmen und Private Equity Kunden. Zudem war Dennis in Frankfurt und Madrid für Leonardo & Co. tätig. Er verfügt über einen Abschluss als Diplom-Kaufmann im Bereich Versicherungsbetriebslehre / Risikomanagement und Corporate Finance der Universität Mannheim und hat einen Doktortitel von der Technischen Universität Darmstadt verliehen bekommen. 25

26 Pinsent Masons Germany LLP Ottostraße München T F Bank: Barclays Bank PLC, Frankfurt IBAN DE SWIFT BARCDEFF Amtsgericht München PR 1154 Pinsent Masons Germany LLP ist eine Gesellschaft in der Rechtsform einer in England und Wales eingetragenen Limited Liability Partnership (Registernummer: OC373389) mit Sitz in London, 30 Crown Place, Earl Street, London EC2A 4ES, Vereinigtes Königreich. Die Gesellschaft hat eine deutsche Zweigniederlassung mit Geschäftssitz in München in der Ottostraße 21, München, eingetragen im Partnerschaftsregister des Amtsgerichts München (Registernummer: PR 1154), die Büros in München und Düsseldorf unterhält. Bezogen auf die Pinsent Masons Germany LLP, bezeichnet der Begriff Partner Gesellschafter (Members), soweit sie als Rechtsanwalt zugelassen sind, oder Angestellte oder Berater der Pinsent Masons Germany LLP oder mit ihr verbundener Gesellschaften, soweit ihre Stellung der eines Gesellschafters entspricht. Ein Verzeichnis der Gesellschafter (Members) der Pinsent Masons Germany LLP und der Personen, deren Stellung der eines Gesellschafters entspricht, liegt am oben angegebenen Geschäftssitz in München und am oben angegebenen Sitz in London aus. Der Name Pinsent Masons wird verwendet zur Bezeichnung der Pinsent Masons LLP und mit ihr verbundener Gesellschaften, einschließlich der Pinsent Masons Germany LLP, die tätig sind unter dem Namen Pinsent Masons oder einem Namen der diese Worte enthält. Je nach Kontext bezieht sich Pinsent Masons auf die Pinsent Masons LLP und/oder eine oder mehrere der mit ihr verbundenen Gesellschaften. Pinsent Masons Germany LLP Eine vollständige Liste der weltweiten Standorte findet sich unter: 26