Finanzierung durch Cash Pooling im Kapitalgesellschaftskonzern

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1 Reihe: Steuer, Wirtschaft und Recht Band 295 Herausgegeben von vbp StB Prof. Dr. Johannes Georg Bischoff, Wuppertal, Dr. Alfred Kellermann, Vorsitzender Richter (a. D.) am BGH, Karlsruhe, Prof. (em.) Dr. Günter Sieben, Köln, und WP StB Prof. Dr. Norbert Herzig, Köln Dr. Jan Wendland Finanzierung durch Cash Pooling im Kapitalgesellschaftskonzern Ertragsteuerliche Analyse und Handlungskonsequenzen

2 IX Inhaltsverzeichnis Inhaltsübersicht Inhaltsverzeichnis Abbildungsverzeichnis Tabellenverzeichnis Abkürzungsverzeichnis Symbolverzeichnis VII IX XIX XXI XXIII XXXIII Kapitel I: Einführung 1 1. Problemstellung 1 2. Stand der Diskussion und offene Problemfelder 5 3. Gegenstand und Einordnung der Untersuchung 9 4. Gang der Untersuchung Prämissen 13 a) Der deutsche (transnationale) Kapitalgesellschaftskonzern als Ausgangspunkt der Untersuchung (1) Begriff des deutschen (transnationalen) Kapitalgesellschaftskonzerns 13 (2) Struktur des deutschen (transnationalen) Kapitalgesellschaftskonzerns für Zwecke der Untersuchung 16 b) Operationale Implementierung des Cash Pooling 18 (1) Betrachteter Poolingkreis beim Masterkonto auf Ebene der Spitzeneinheit im Inland 18 (2) Betrachteter Poolingkreis beim Masterkonto auf Ebene der Zwischen- bzw. Grundeinheit im Ausland 20 c) Ausschließliche Betrachtung der ertragsteuerlichen Folgen eines existenten Cash Pooling aus inländischer Sicht 23 Kapitel II: Betriebswirtschaftliche und zivilrechtliche Grundlagen des Cash Pooling Cash Pooling aus betriebswirtschaftlicher Sicht 26 a) Einordnung des Cash Pooling in die Finanzpolitik des Kapitalgesellschaftskonzerns 26 b) Betriebswirtschaftliche Bedeutung des Cash Pooling 30 c) Arten und Funktionsweisen 33 (1) Physisches Cash Pooling 33 (2) Virtuelles Cash Pooling 34

3 (3) Hybrides Cash Pooling 36 *> (4) Gegenüberstellung der Cash Pooling Arten Zivilrechtliche Grenzen des Cash Pooling 37 a) Vorbemerkung 37 b) Konzernfinanzierung nach dem KWG 39 c) Kapitalerhaltung 40 d) Kapitalersetzende Gesellschafterdarlehen 43 e) Kapitalaufbringung 45 f) Verbot des existenzvernichtenden Eingriffs 47 g) Aufrechnung gegen Verlustausgleichsanspruch nach 302 AktG im Vertragskonzern im Rahmen des Cash Pools 49 h) Zusammenfassung 50 Kapitel III: Ertragsteuerliche Rahmenbedingungen Grundsätzliche steuerliche Behandlung und Auswirkungen des Cash Pooling im Kapitalgesellschaftskonzern 52 a) Vorbemerkung 52 b) Physisches Cash Pooling 52 (1) Grundsätzliche steuerliche Behandlung und Auswirkungen im inländischen Kapitalgesellschaftskonzern 52 (2) Grundsätzliche steuerliche Behandlung aus inländischer Sicht beim Einbezug ausländischer Kapitalgesellschaften 60 (3) Steuerliche Auswirkungen aus Gesamtkonzernsicht 66 c) Virtuelles Cash Pooling 68 (1) Grundsätzliche steuerliche Behandlung im inländischen Kapitalgesellschaftskonzern 68 (1) Zinsoptimierungsmodell 68 (2) Zinskompensationsmodell 69 (2) Grundsätzliche steuerliche Behandlung aus inländischer Sicht beim Einbezug ausländischer Kapitalgesellschaften 71 (1) Zinsoptimierungsmodell 71 (2) Zinskompensationsmodell 72 (3) Steuerliche Auswirkungen aus Gesamtkonzernsicht 73 (1) Zinsoptimierungsmodell 73 (2) Zinskompensationsmodell Möglichkeiten der Abweichung von der grundsätzlichen steuerlichen Behandlung 74 a) Vorbemerkung 74 b) Physisches Cash Pooling 75 (1) Verrechnungspreise 75 (1) Vorbemerkung 75 (2) Rechtsgrundlagen 77 (a) Verdeckte Gewinnausschüttungen 77

4 Xl_ (i) Tatbestandsvoraussetzungen 77 (ii) Rechtsfolgen auf Ebene der Gesellschaft 81 (iii) Rechtsfolgen auf Ebene des Gesellschafters 82 (iv) Rechtsfolgen bei vga zwischen Schwestergesellschaften 84 (v) Behandlung der vga bei ertragsteuerlicher Organschaft 86 (vi) Besonderheiten beim Einbezug ausländischer Gesellschaften 86 (vii) Möglichkeit zur Rückgängigmachung der vga 93 (b) Verdeckte Einlagen 94 (i) Tatbestandsvoraussetzungen 94 (ii) Rechtsfolgen auf Ebene der Gesellschaft 96 (iii) Rechtsfolgen auf Ebene des Gesellschafters 98 (iv) Behandlung der ve bei ertragsteuerlicher Organschaft 98 (v) Besonderheiten beim Einbezug ausländischer Gesellschaften 98 (vi) Möglichkeit zur Rückgängigmachung der ve 99 (c) 1 Außensteuergesetz 100 (i) Tatbestandsvoraussetzungen 100 (ii) Verhältnis zur vga und ve 104 (iii) Rechtsfolgen 105 (iv) Besonderheiten bei Organschaft 107 (v) Möglichkeit der Rückgängigmachung 107 (d) Möglichkeit des Vorteilsausgleichs 108 (3) Zwischenfazit 110 (4) Ableitung eines Fremdvergleichspreises beim Cash Pooling 112 (a) Vorbemerkung: Anerkennung dem Grunde und der Höhe nach (b) Gebotene Verzinslichkeit der poolinternen Darlehen 114 (c) Keine Möglichkeit des konkreten Fremdvergleiches 115 (d) Der hypothetische Fremdvergleich als Ausweg 116 (i) Vorgehensweise 116 (ii) Determinanten der Modifikation der Bankkonditionen 120 (iii) Fremdvergleichskonforme Konditionen für das konzerninterne Cash Pooling 125 (iv) Alternative: Gesonderte fremdvergleichskonforme Kompensation der Kosten 128 (2) Zinsschranke 129 (1) Vorbemerkung 129 (2) Zinsschrankenregelung 130 (a) Grundregel 130 (b) Ausnahmen 136 (i) Vorbemerkung 136 (ii) Freigrenze 137 (iii) Fehlende Konzernzugehörigkeit 138 (iv) Eigenkapitalquotenvergleich konzernzugehöriger Gesellschaften 139

5 _XN Inhaltsverzeichnis (c) Rückausnahmen bei schädlicher Gesellschafterfremdfinanzierung 141 (d) Besonderheiten bei ertragsteuerlicher Organschaft 146 (3) Folgen auf Ebene des Zinsempfängers 148 (4) Bedeutung der Zinsschranke für das Cash Pooling 149 (a) Bedeutung bei fehlender ertragsteuerlicher Organschaft 149 (b) Bedeutung bei ertragsteuerlicher Organschaft 151 (c) Vergleichende Betrachtung 152 (d) Besonderheiten beim grenzüberschreitenden Cash Pooling 153 (3) Missbräuchliche Gestaltungen i.s.d. 42 AO 155 (1) Vorbemerkung 155 (2) Grundregel 156 (3) Bedeutung für das Cash Pooling 158 (4) Hinzurechnungsbesteuerung ( 7-14 AStG) 162 (1) Vorbemerkung 162 (2) Tatbestandsvoraussetzungen 163 (a) Voraussetzungen der regulären Hinzurechnungsbesteuerung 163 (i) Persönliche Tatbestandsvoraussetzungen 163 (ii) Sachliche Tatbestandsvoraussetzungen 164 (b) Tatbestandsvoraussetzungen für Zwischeneinkünfte mit Kapitalanlagecharakter 171 (c) Ausnahmen für EU/EWR-Gesellschaften 172 (3) Rechtsfolgen 176 (4) Hinzurechnungsbesteuerung bei mehrstufigem Konzernaufbau 179 (5) Verhältnis zu 42 AO 179 (6) Verhältnis zur Zinsschranke 180 (7) Bedeutung für das Cash Pooling 180 (5) Dokumentationsanforderungen ( 90 Abs. 3 AO) 181 (1) Vorbemerkung 181 (2) Grundlagen 183 (3) Rechtsfolgen bei Verstoß gegen die Dokumentationsvorschriften (4) Bedeutung für das Cash Pooling 189 (6) Steuerliche Folgen aufgrund eines verunglückten Cash Pooling 192 (1) Vorbemerkung 192 (2) Fehlende Werthaltigkeit von Darlehensforderungen und Inanspruchnahme von Sicherheiten 192 (3) Aufrechnung gegen Verlustausgleichsanspruch nach 302 AktG im Rahmen des Cash Pools 200 c) Virtuelles Cash Pooling 201 (1) Vorbemerkung 201 (2) Verrechnungspreise 202 (1) Zinsoptimierungsmodell 202 (2) Zinskompensationsmodell 203

6 XIII (3) Zinsschranke 205 (1) Zinsoptimierungsmodell 205 (2) Zinskompensationsmodell 206 (4) Missbräuchliche Gestaltungen i.s.d. 42 AO 208 (1) Zinsoptimierungsmodell 208 (2) Zinskompensationsmodell 208 (5) Hinzurechnungsbesteuerung ( 7-14 AStG) 209 (1) Zinsoptimierungsmodell 209 (2) Zinskompensationsmodell 209 (6) Dokumentationsanforderungen ( 90 Abs. 3 AO) 210 (1) Zinsoptimierungsmodell 210 (2) Zinskompensationsmodell 210 (7) Steuerliche Folgen aufgrund eines verunglückten Cash Pooling 211 (1) Zinsoptimierungsmodell, 211 (2) Zinskompensationsmodell 211 Kapitel IV: Detailanalyse der steuerlichen Folgen interessierender Fallgruppen Steuerliches Zielsystem und interessierende Fallgruppen in Bezug auf das Cash Pooling 212 a) Vorbemerkung 212 b) Steuerliche Ziele 213 (1) Relative Steuerbarwertminimierung. : (2) Flexibilität 215 (3) Relative Risikovermeidung 216 (4) Zielbeziehungen 218 c) Fallgruppen 220 (1) Ableitung der interessierenden Fallgruppen aus der organisatorischen Implementierung 220 (2) Ableitung einer Untersuchungsstruktur und notwendige Einschränkungen Untersuchung der steuerlichen Problemfelder des Cash Pooling im Hinblick auf das steuerliche Zielsystem anhand interessierender Fallgruppen 231 a) Fall I: Inländische Spitzeneinheit als Cash Pool Führer mit inländischer Grundeinheit 231 (1) Physisches Cash Pooling 231 (1) Variante a: Keine Organschaft zwischen Spitzenund Grundeinheit 231 (a) Liquiditätsüberschuss der Tochtergesellschaft (upstream- Finanzierung durch Cash Pooling) 231 (b) Liquiditätsbedarf der Tochtergesellschaft (downstream- Finanzierung durch Cash Pooling) 234 (c) Saldenunabhängige Fragestellungen 238

7 XIV Inhaltsverzeichnis (2) Variante b: Organschaft zwischen Spitzen- und Grundeinheit 239 <J (a) Liquiditätsüberschuss der Tochtergesellschaft (upstream- Finanzierung durch Cash Pooling) 239 (b) Liquiditätsbedarf der Tochtergesellschaft (downstream- Finanzierung durch Cash Pooling) 241 (c) Saldenunabhängige Fragestellungen 243 (3) Vergleichende Betrachtung 245 (2) Virtuelles Cash Pooling 246 (1) Zinsoptimierungsmodell 246 (a) Variante a: Keine Organschaft zwischen Spitzenund Grundeinheit 246 (i) Liquiditätsüberschuss der Tochtergesellschaft (virtuelle upstream-finanzierung durch Cash Pooling) 246 (ii) Liquiditätsbedarf der Tochtergesellschaft (virtuelle downstream- Finanzierung durch Cash Pooling) 247 (iii) Saldenunabhängige Fragestellungen 249 (b) Variante b: Organschaft zwischen Spitzen- und Grundeinheit 250 (i) Liquiditätsüberschuss der Tochtergesellschaft (virtuelle upstream-finanzierung durch Cash Pooling) 250 (ii) Liquiditätsbedarf der Tochtergesellschaft (virtuelle downstream- Finanzierung durch Cash Pooling) 251 (iii) Saldenunabhängige Fragestellungen 252 (c) Vergleichende Betrachtung 253 (2) Zinskompensationsmodell 254 (a) Variante a: Keine Organschaft zwischen Spitzenund Grundeinheit 254 (i) Liquiditätsüberschuss der Tochtergesellschaft (virtuelle upstream-finanzierung durch Cash Pooling) 254 (ii) Liquiditätsbedarf der Tochtergesellschaft (virtuelle downstream- Finanzierung durch Cash Pooling) 256 (iii) Saldenunabhängige Fragestellungen 257 (b) Variante b: Organschaft zwischen Spitzen- und Grundeinheit 257 (i) Liquiditätsüberschuss der Tochtergesellschaft (virtuelle upstream-finanzierung durch Cash Pooling) 257 (ii) Liquiditätsbedarf der Tochtergesellschaft (virtuelle downstream- Finanzierung durch Cash Pooling) 258 (iii) Saldenunabhängige Fragestellungen 259 (c) Vergleichende Betrachtung 260 (3) Vergleichende Betrachtung von Zinsoptimierungs- und Zinskompensationsmodell 261 (3) Vergleichende Betrachtung aller Ausgestaltungsvarianten 261 b) Fall II: Inländische Spitzeneinheit als Cash Pool Führer mit ausländischer Grundeinheit 263 (1) Physisches Cash Pooling 263

8 XV (1) Liquiditätsüberschuss der Tochtergesellschaft (upstream- Finanzierung durch Cash Pooling) 263 (2) Liquiditätsbedarf der Tochtergesellschaft (downstream- Finanzierung durch Cash Pooling) 266 (3) Saldenunabhängige Fragestellungen 268 (2) Virtuelles Cash Pooling 271 (1) Zinsoptimierungsmodell 271 (a) Liquiditätsüberschuss der Tochtergesellschaft (virtuelle upstream-finanzierung durch Cash Pooling) 271 (b) Liquiditätsbedarf der Tochtergesellschaft (virtuelle downstream- Finanzierung durch Cash Pooling) 271 (c) Saldenunabhängige Fragestellungen 271 (2) Zinskompensationsmodell 272 (a) Liquiditätsüberschuss der Tochtergesellschaft (virtuelle upstream-finanzierung durch Cash Pooling) 272 (b) Liquiditätsbedarf der Tochtergesellschaft (virtuelle downstream- Finanzierung durch Cash Pooling) 273 (c) Saldenunabhängige Fragestellungen 274 (3) Vergleichende Betrachtung von Zinsoptimierungs- und Zinskompensationsmodell 275 (3) Vergleichende Betrachtung aller Ausgestaltungsvarianten 276 c) Fall III: Ausländische Finanzierungsgesellschaft als Cash Pool Führer 278 (1) Physisches Cash Pooling '. 278 (1) Liquiditätsbedarf der Muttergesellschaft (upstream-finanzierung durch Cash Pooling) 278 (2) Liquiditätsüberschuss der Muttergesellschaft (downstream- Finanzierung durch Cash Pooling) 278 (3) Liquiditätsüberschuss oder -bedarf der Tochtergesellschaft (sidestream-finanzierung durch Cash Pooling) 278 (4) Saldenunabhängige Fragestellungen 287 (2) Virtuelles Cash Pooling 288 (1) Zinsoptimierungsmodell 288 (a) Liquiditätsbedarf der Muttergesellschaft (virtuelle upstream- Finanzierung durch Cash Pooling) 288 (b) Liquiditätsüberschuss der Muttergesellschaft (virtuelle downstream-finanzierung durch Cash Pooling) 290 (c) Liquiditätsüberschuss oder -bedarf der Tochtergesellschaft (virtuelle sidestream-finanzierung durch Cash Pooling) 290 (d) Saldenunabhängige Fragestellungen 291 (2) Zinskompensationsmodell 292 (a) Liquiditätsbedarf der Muttergesellschaft (virtuelle upstream- Finanzierung durch Cash Pooling) 292 (b) Liquiditätsüberschuss der Muttergesellschaft (virtuelle downstream-finanzierung durch Cash Pooling) 293

9 XVI Inhaltsverzeichnis (c) Liquiditätsüberschuss oder -bedarf der Tochtergesellschaft >. (virtuelle sidestream-finanzierung durch Cash Pooling) 293 (d) Saldenunabhängige Fragestellungen 293 (3) Vergleichende Betrachtung von Zinsoptimierungs- und Zinskompensationsmodell 295 (3) Vergleichende Betrachtung aller Ausgestaltungsvarianten 296 d) Ergebnisse der Untersuchung der steuerlichen Problemfelder anhand interessierender Fallgruppen 298 Kapitel V: Europarechtskonformität betroffener Regelungen Vorbemerkung Grundfreiheiten des EG-Vertrages Zweifel an der Europarechtskonformität interessierender Regelungen 309 a) 1 AStG 309 b) Zinsschranke 313 c) Hinzurechnung gewerbesteuerlicher Schuldentgelte 316 d) 42AO 317 e) Hinzurechnungsbesteuerung 321 f) Dokumentationsanforderungen i.s.d. 90 Abs. 3 AO 325 g) Binnenorientierung der Organschaft 326 Kapitel VI: Zusammenfassung und Ausblick 335 t Literaturverzeichnis 339 Rechtsprechungsverzeichnis Bundesverfassungsgericht Bundesgerichtshof Oberlandesgerichte Europäischer Gerichtshof Reichsfinanzhof Bundesfinanzhof Finanzgerichte 392 Quellenverzeichnis Europäisches Recht Recht der Doppelbesteuerungsabkommen Gesetze Verordnungen Richtlinien Erlasse, Schreiben und Verfügungen 397

10 XVII a) Bundesfinanzministerium 397 b) Finanzbehörden der Länder 399 c) Amtliche Hinweise 399 d) Drucksachen 399