Konsortialkreditgeschäft, Sicherheitenverträge und Schuldscheindarlehen

Transkript

1 Klein (Hrsg.) Konsortialkreditgeschäft, Sicherheitenverträge und Schuldscheindarlehen Verträge sicher gestalten und praktikabel umsetzen 4. Auflage in der Reihe: Bearbeitungs- und Prüfungsleitfaden Prozesse prüfen * Risiken vermeiden * Fehler aufdecken Handlungsempfehlungen ableiten Finanz Colloquium Heidelberg, 2017

2 Zitiervorschlag: Autor in: Klein (Hrsg.), Bearbeitungs- und Prüfungsleitfaden: Konsortialkreditgeschäft, Sicherheitenverträge und Schuldscheindarlehen, 4. Auflage 2017, RdNr. XX. Download der Checklisten als Word-Dateien unter im persönlichen Benutzerbereich (Menüpunkt Mein FCH): Zugangscode kpgr3 ISBN: Finanz Colloquium Heidelberg GmbH Im Bosseldorn 30, Heidelberg Titelfoto: Silberberg GmbH Montafon Satz: MetaLexis, Niedernhausen Druck: STRAUSS GmbH, Mörlenbach

3 Bearbeitungs- und Prüfungsleitfaden Konsortialkreditgeschäft, Sicherheitenverträge und Schuldscheindarlehen Verträge sicher gestalten und praktikabel umsetzen 4. Auflage Stephan Goldmann Rechtsanwalt Rechtsabteilung, SaarLB Landesbank Saar Raoul Heßling Schuldscheinspezialist Corporate Debt Platform BNP Paribas S.A., Niederlassung Deutschland Manfred Ottinger Rechtsanwalt/Banksyndikus Restrukturierung/Abwicklung DZ BANK. Die Initiativbank Deutsche Zentral-Genossenschaftsbank Dr. Stephan Rost Rechtsanwalt (Syndikusrechtsanwalt) Abteilungsdirektor Rechtsbereich DZ BANK AG

4 Johannes Tauber Justiziar DZ BANK AG Dr. Rüdiger Theiselmann Rechtsanwalt, Chairman Digitorney Group Eric Zimny Managing Director, Head of CEEMEA Origination Loan Capital Markets Sumitomo Mitsui Banking Corporation Finanz Colloquium Heidelberg, 2017

5 INHALTSÜBERSICHT Inhaltsübersicht Vorwort des Herausgebers (Klein) 1 Teil 1: Konsortialverträge (Goldmann) 9 Teil 2: Konsortialkreditverträge (Rost) 49 Teil 3: Sicherheitenpoolverträge (Goldmann) 117 Teil 4: Sicherungsabgrenzungsverträge (Ottinger) 175 Teil 5: Die Mandatierungs- und die Syndizierungsphase bei internationalen syndizierten Kreditverträgen (Zimny) 189 Teil 6: Internationale syndizierte Kreditverträge (Tauber) 359 Teil 7: Das Schuldscheindarlehen praktische und rechtliche Ausgestaltung (Heßling/Theiselmann) 469 Anlage: Sicherheitenpoolvertrag 489 Glossar (Tauber) 503 Finanz Colloquium Heidelberg, V

6

7 INHALTSVERZEICHNIS Inhaltsverzeichnis Vorwort des Herausgebers 1 Teil 1: Konsortialverträge 9 I. Einleitung 11 II. Grundformen der Konsortialkredite 13 III. Arten/Gestaltungsalternativen Zentraler Konsortialkredit/echter Konsortialkredit Dezentraler Konsortialkredit/unechter Konsortialkredit Außenkonsortium/offener Konsortialkredit Innenkonsortium/stilles Konsortium/verdeckter Konsortialkredit Konsortialkredit mit Bareinschuss/Cash-Beteiligung Konsortialkredit ohne Bareinschuss/Risikobeteiligung Hinweis 16 IV. Abgrenzungen Kreditunterbeteiligung Meta-Kredit Parallel-Kredit 17 V. Checkliste: Möglichkeiten der Beteiligung an der Kreditvergabe 17 VI. Checkliste: Beweggründe für den Abschluss eines Konsortialvertrages 19 VII. Checkliste: Anbahnung einer Konsortialfinanzierung 20 VIII. Das Konsortialverhältnis 21 IX. Regelungen im Konsortialvertrag 21 X. Checkliste: Regelungen im Konsortialvertrag 22 XI. Checkliste: Anmerkungen und Formulierungsbeispiele zu Regelungen im Konsortialvertrag 27 Finanz Colloquium Heidelberg, VII

8 INHALTSVERZEICHNIS Teil 2: Konsortialkreditverträge 49 I. Einleitung 51 II. Checkliste 53 III. Anmerkungen zur Checkliste 56 Teil 3: Sicherheitenpoolverträge 117 I. Einleitung 119 II. Arten 121 III. Abgrenzung 121 IV. Regelungen im Sicherheitenpoolvertrag 122 V. Hinweis 123 VI. Checkliste: Beweggründe für die Beteiligung an einem Sicherheitenpool 124 VII. Checkliste: Regelungen im Sicherheitenpoolvertrag 125 VIII. Checkliste: Anmerkungen und Formulierungsbeispiele zu Regelungen im Sicherheitenpoolvertrag 132 IX. Checkliste: Poolbezogene Risiken 161 X. Checkliste: Literatur/Rechtsprechung/Vertragsmuster 171 Teil 4: Sicherungsabgrenzungsverträge 175 I. Einleitung Die Fälligstellung von Krediten Schaffung der Verwertungsreife Sicherheiten ordnungsgemäß bestellt und rechtlich durchsetzbar? Darstellung folgend den sogenannten variablen Sicherheiten Einführung in das Kollisionsszenario Kreditgeber vs. Lieferanten Vergleichbare Kollisionsthematik bei Immobiliarrechten 178 VIII Konsortialkreditgeschäft, Sicherheitenverträge und Schuldscheindarlehen

9 INHALTSVERZEICHNIS II. Abgrenzung 179 III. Regelungen im Sicherheitenabgrenzungsvertrag Hier: Vertragsmuster 181 IV. Checklisten 188 Teil 5: Die Mandatierungs- und die Syndizierungsphase bei internationalen syndizierten Kreditverträgen 189 I. Einleitung 191 II. Mandatierungsphase Prozessschritte in der Mandatierungsphase Ausgangssituation beim Kunden Erkennen des Planungs-, Finanzierungs- und Handlungsbedarfs Bilanzanalyse Planzahlen Strukturierungsphase Base Case Indikative Rating-Einschätzung aus Kapitalmarktsicht Handlungsempfehlungen für die optimale Finanzierung Einfluss und Tragweite regulatorischer Anforderungen Der Syndizierte Kredit Indikative Finanzierungsstruktur Fixierung der indikativen Finanzierungsstruktur in den Mandate Docs 266 III. Syndizierungsphase Abzustimmende Themenkomplexe unter den MLAs Rollenallokation Die Syndizierungsstrategie Underwriting vs. best efforts Broad oder General Syndication (Breite Syndizierung) vs. Club Loan 280 Finanz Colloquium Heidelberg, IX

10 INHALTSVERZEICHNIS 3. Konditionen Zusammensetzung des Pricings (Preisgefüge) Interest Margin Commitment Fee (Bereitstellungsprovision) Utilisation Fee (Ziehungsprovision) Up-front Fees oder Management Fees (Einmalprovisionen) Sonstige Kosten Liquiditätsanalyse und Market Sounding Bank list (Bankenliste) Invite Letter (Einladungsschreiben an die Banken) Mandate Documents (Mandatsdokumente) Mandate Letter Term Sheet Informationsmemorandum (Info Memo) Exkurs: Aktive Portfolio-/Exposure-Steuerung Sekundärmarkt (Secondary loan market) Credit Risk Insurance (»CRI«) (Kreditrisikoversicherung) 356 Teil 6: Internationale syndizierte Kreditverträge 359 I. Einleitung 361 II. Internationale syndizierte Kreditverträge: Begriff und Grundlagen Internationale syndizierte Kredite als Basis der Unternehmensfinanzierung Der Begriff»Internationaler syndizierter Kreditvertrag« Der Einfluss der anglo-amerikanischen Vertragspraxis Umfang und Regelungsdichte Aspekte des englischen Vertragsrechts Aspekte der Standardisierung der Verträge Die Vertragssprache Technische Fragen des Vertragsabschlusses 369 X Konsortialkreditgeschäft, Sicherheitenverträge und Schuldscheindarlehen

11 INHALTSVERZEICHNIS 6.1 Austausch der Unterschriftenseite Conformed copy Power of Attorney Internationale syndizierte Kreditverträge nach deutschem Recht Auswirkungen unterschiedlicher Rechtswahl Besonderheiten bei Projekt- und Akquisitionsfinanzierungen 374 III. Die Vertragsprüfung Regelungstypen Methode der Vertragsprüfung Auszahlungsvoraussetzungen Checkliste Auszahlungsvoraussetzungen Kritische Punkte Checkliste Kritische Punkte 381 IV. Parteien des Kreditvertrages Vorbemerkung Kreditgeberseite Kreditnehmerseite 384 V. Standardregelungen internationaler Kreditverträge Vorbemerkung Definitions Multicurrency-Klausel Illegality-Klausel Market disruption-klausel Break Costs-Klausel Tax gross-up-klausel Increased costs-klausel Expenses-Klausel Representations/Pari passu Allgemeines 403 Finanz Colloquium Heidelberg, XI

12 INHALTSVERZEICHNIS 10.2 Checkliste Zusicherungen (»representations«) Pari passu-klausel Covenants/Negative pledge Allgemeines Negative pledge-klausel Events of default/cross default/material adverse change Allgemeines Checkliste Events of default Cross default-klausel Material adverse change-klausel Assignment and transfer-klausel Sharing-Klausel Governing law-klausel Jurisdiction-Klausel Schiedsgerichtsvereinbarungen 428 VI. Der Syndizierungsprozess Die Mandatierung »Underwritten«oder»Best Effort« Market Flex, Material Adverse Change und Clear Market- Klauseln Term Sheet Informationsmemorandum Vertraulichkeitserklärung Checkliste Vertraulichkeitserklärung 437 VII. Regelungen über das Verhältnis der Kreditgeber untereinander Schuldner- und Gläubigermehrheit auf Kreditgeberseite Die Form der Schuldnermehrheit Die Form der Gläubigermehrheit Die rechtliche Qualifikation des Konsortialverhältnisses Die Aufgaben des»agent« Insolvenz/Ausfall des»agent«442 XII Konsortialkreditgeschäft, Sicherheitenverträge und Schuldscheindarlehen

13 INHALTSVERZEICHNIS 5. Mehrheitsentscheidungen und Einstimmigkeitserfordernis 442 VIII. Legal Opinions Grundlagen Begriff und Ursprung Bestandteil internationaler syndizierter Finanzierungen Capacity und Validity-Legal Opinion Keine Garantie Haftung des Ausstellers Inhouse Legal Opinions Inhalt der Legal Opinion Adressat und Datum Gesichtete Unterlagen Assumptions Opinions Qualifications Checklisten Legal Opinion Checkliste formale Gesichtspunkte Checkliste»opinions« Muster Legal Opinion 465 Teil 7: Das Schuldscheindarlehen praktische und rechtliche Ausgestaltung 469 I. Einführung 471 II. Aktuelle Marktbedingungen für Schuldscheindarlehen 471 III. Involvierte Parteien 473 IV. Wichtigste Ausgestaltungsmerkmale 474 V. Platzierungsprozess 476 VI. Schuldscheindarlehen in der Unternehmenskrise Rechtliche Besonderheiten Rechtmäßigkeit einer Kündigung 484 Finanz Colloquium Heidelberg, XIII

14 INHALTSVERZEICHNIS 1.2 Rechtliche Ansätze für die Restrukturierung von Schuldscheindarlehen Praktische Aspekte 486 VII. Zusammenfassung und Empfehlung 487 Anlage1: Sicherheitenpoolvertrag 489 Glossar 503 XIV Konsortialkreditgeschäft, Sicherheitenverträge und Schuldscheindarlehen

15 Vorwort des Herausgebers

16

17 KLEIN Vorwort des Herausgebers Liebe Leser, das Konsortialkreditgeschäft weist in der kreditwirtschaftlichen Praxis häufig eine höhere Komplexität auf als das klassische»plain vanilla«-kreditgeschäft, bei dem lediglich eine einzige kreditgebende Bank und ein kreditnehmender Kunde beteiligt sind. Konsortialkredite haben demgegenüber die Besonderheit, dass sich mehrere Banken zusammenschließen und gemeinsam als Kreditgeber gegenüber dem Kreditnehmer auftreten. Jede Bank übernimmt somit nur einen bestimmten Anteil des gesamten Kreditvolumens. Auch auf Kreditnehmerseite können mehrere Beteiligte mitwirken, z. B. verschiedene Gesellschaften einer Unternehmensgruppe. Daraus folgt, dass zum einen das Verhältnis der mehreren Banken zu dem (den) Kreditnehmer(n), zum anderen aber auch das Verhältnis der kreditgebenden Banken untereinander zu regeln sind. Sofern der Kredit besichert ist, ist ferner zu klären, wie die Banken einzeln oder in ihrer Gesamtheit an den Sicherheiten partizipieren und wie im Verwertungsfalle vorgegangen wird. Dies führt in der Regel zu aufwendigeren und komplizierteren Vertragsgestaltungen als im klassischen Bank-Kunde- Kreditgeschäft. Die größere Anzahl von im Konsortialkreditgeschäft einzubindenden Vertragsparteien erhöht das Risiko, dass sprichwörtlich viele Köche den Brei verderben, zumal die vertragliche Ausgestaltung besondere Herausforderungen bietet. Dass das Konsortialkreditgeschäft trotz dieser besonderen Herausforderungen seit langem in der Finanzierungspraxis einen festen Platz hat und weiter stetig an Bedeutung gewinnt, liegt an den zahlreichen Vorteilen, die diese Form der Kreditvergabe für alle Beteiligten hat. Der Kunde wird in die Lage versetzt, Darlehen in einer Größenordnung nachzufragen, die eine einzelne Bank nicht aufbringen kann, aufgrund ihrer Geschäfts- und Risikostrategie nicht aufbringen möchte oder aufgrund bestehender Höchstgrenzen für Kreditengagements nicht aufbringen darf. Der Kunde braucht seine Kreditnachfrage in diesem Fall nicht auf mehrere Banken aufzuteilen, sondern richtet sie an eine Bank, die anschließend in der Regel sein federführender Ansprechpartner im Bankenkonsortium bleibt. Dies reduziert den Aufwand des Kunden. Schließlich hat der Kunde die Möglichkeit, bei der Zusammenstellung des Bankenkonsortiums mitzuwirken und aus eigenen Erwägungen bestimmte Institute gezielt einzubinden. Dabei kann es Finanz Colloquium Heidelberg,

18 VORWORT DES HERAUSGEBERS sich z. B. um seine Hausbanken oder zur Erweiterung des Bankenspektrums um ausländische Kreditinstitute handeln. Für die beteiligten Konsortialbanken führt die Verteilung des Kreditrisikos auf mehrere Schultern zu geringeren individuellen Klumpenrisiken und zu einer geringeren Eigenkapitalbelastung. Die Struktur des gesamten Kreditportfolios kann bewusst gesteuert und verbessert und Risiken diversifiziert werden. Denn die Konsortialbanken können zudem ohne eigenen Akquisitionsaufwand Zugang zu Kunden erhalten, zu denen sie bisher nicht in Geschäftsbeziehung stehen. Durch eine Aufteilung der Aufgaben im Bankenkonsortium und insbesondere eine verstärkte Einbindung des Konsortialführers lassen sich daneben für die übrigen Banken Zeit- und Kostenvorteile generieren. Ferner können insbesondere kleinere Banken durch die Zusammenarbeit mit anderen Banken Erfahrungen in Teilbereichen des Kreditgeschäftes sammeln, über die sie bislang nicht verfügen, und sich dadurch perspektivisch neue Märkte erschließen. Die konsortialführende Bank hat darüber hinaus die Gelegenheit, aufgrund ihrer besonderen Aufgaben im Konsortium eine herausgehobene Funktion im Bankenkreis einzunehmen und dadurch die Geschäftsbeziehung zum Kunden deutlich zu vertiefen. Zudem kann sie sich die Strukturierung des Kreditengagements und die Übernahme der Federführung vom Kunden gesondert vergüten lassen und dadurch neben dem Zinsertrag zusätzliche Provisionserlöse generieren. Es bleibt somit festzuhalten, dass Konsortialkredite bedeutende und mit zahlreichen Vorteilen verbundene Instrumente der Finanzierungspraxis sind, die aufgrund ihrer Komplexität in der Regel mit besonderen Herausforderungen verbunden sind. Die Herausforderungen wachsen nochmals, wenn an Finanzierungen internationale Partner beteiligt sind. Denn dann steigt die Wahrscheinlichkeit, dass sich die Vertragsparteien für das Kreditgeschäft auf eine internationale Rechtsordnung und eine Fremdsprache als Vertragssprache verständigen. Der vorliegende Bearbeitungs- und Prüfungsleitfaden»Konsortialkreditgeschäft, Sicherheitenverträge und Schuldscheindarlehen«soll nun bereits in vierter Auflage Bankpraktiker dabei unterstützen, im Konsortialkreditgeschäft Risiken zu vermeiden. Dazu geben die Autoren konkrete Handlungsempfehlungen sowohl zu den Prozessabläufen als auch schwerpunktmäßig zur Vertragsgestaltung. Zahlreiche, für die Schriftenreihe der Bearbeitungsund Prüfungsleitfäden charakteristische Checklisten ermöglichen eine schnel- 4 Konsortialkreditgeschäft, Sicherheitenverträge und Schuldscheindarlehen

19 KLEIN le, strukturierte Orientierung. Zudem können sie internen und externen Prüfern, also insbesondere den zuständigen, ein Self-Assessment durchführenden Fachbereichen, der Internen Revision, den Wirtschafts-/Abschlussprüfern sowie der Bankenaufsicht, die das Konsortialkreditgeschäft einer Bank bzw. eines Kreditnehmers prüfen, Anregungen für ein mögliches Prüfungsraster geben. Der Umfang der vorliegenden vierten Auflage des Bearbeitungs- und Prüfungsleitfadens hat im Vergleich zu den Vorauflagen nochmals deutlich zugenommen. Dafür sind im Wesentlichen zwei neue Teile verantwortlich, die erstmals in das Werk aufgenommen worden sind und auch zu einer leichten Anpassung des Buchtitels geführt haben. So widmet sich zum einen ein neuer Teil des Buches den Sicherheitenabgrenzungsverträgen, die zwischen verschiedenen Gläubigern geschlossen werden, die über Sicherheiten am Vermögen eines gemeinsamen Schuldners verfügen. Durch derartige Verträge lassen sich Unsicherheiten bei der Zuordnung der Sicherheiten z. B. im Falle von Eigentumsvorbehalten, Sicherungsübereignungen oder Globalzessionen im Vorfeld einer eventuellen Realisierung klären. Zum anderen behandelt ein weiterer neuer Teil Schuldscheindarlehen. Wir tragen damit dem Umstand Rechnung, dass der Markt für Schuldscheindarlehen in den letzten Jahren stetig gewachsen ist. Der andauernde Erfolg von Schuldscheindarlehen basiert auf einem vergleichsweise überschaubaren Dokumentationsaufwand. Zudem ist der als Schuldschein ausgestellte Kreditvertrag zwar kein fungibles Wertpapier wie eine Inhaberschuldverschreibung, aber eine Urkunde, die das Bestehen der Kreditforderung beweist. Dies erleichtert die (ganze oder teilweise) Übertragung von Schuldscheindarlehen an neue Gläubiger durch Vertragsübernahme oder Abtretung. Neben dieser rechtlichen Erleichterung gibt es seit März 2017 auch ein vereinfachtes systemseitiges Angebot zur Übertragung von Schuldscheindarlehen. Denn seitdem bietet die BÖAG Börsen AG mit der Schuldscheinbörse Deutschland institutionellen Investoren eine außerbörsliche, aber auf einer Marktordnung basierende Vermittlungsplattform für Schuldscheindarlehen. Auch diese den Sekundärmarkt betreffende Entwicklung dürfte der Verbreitung von Schuldscheindarlehen einen weiteren Schub geben. Im Übrigen finden Sie in der aktuellen Neuauflage die aus der Vergangenheit bewährten Kapitel, die überarbeitet und an aktuelle Entwicklungen angepasst worden sind. So behandeln die ersten drei Teile des Leitfadens das rechtliche Grundgerüst jedes Konsortialkreditgeschäftes, nämlich den Konsortialvertrag, den Konsortialkreditvertrag und die Sicherheitenpoolverträge. Dabei werden Finanz Colloquium Heidelberg,

20 VORWORT DES HERAUSGEBERS die üblichen Regelungsinhalte der Verträge umfassend und für die breite Praxistauglichkeit des Buches entscheidend auch für Nichtjuristen verständlich erläutert. Viele konkrete Formulierungsbeispiele erleichtern dem Leser die eigene Vertragsgestaltung oder Vertragsprüfung und geben ein Gefühl für aktuelle Marktusancen. Zwei nachfolgende Teile des Leitfadens stellen dann ausführlich die Besonderheiten von internationalen syndizierten Kreditverträgen dar. Da diese internationalen Kreditverträge durch die anglo-amerikanische Praxis geprägt sind, möglichst alle Eventualitäten vertraglich zu regeln, sind die Verträge regelmäßig wesentlich umfangreicher als herkömmliche deutsch-rechtlich gestaltete Verträge. Häufig sind diese Verträge in englischer Sprache abgefasst und unterliegen englischem Recht. Ein besonderer Verdienst dieser beiden Buchteile besteht somit darin, die Eigenheiten internationaler syndizierter Kreditverträge aufzuzeigen und die üblicherweise verwendeten englischen Fachbegriffe einem deutschen Verständnis zuzuführen. Vor diesem Hintergrund befasst sich ein Buchteil mit der Mandatierungs- und Syndizierungsphase bei internationalen syndizierten Kreditverträgen. Hier finden Sie Handlungsempfehlungen zur einleitenden Analyse des Kundenbedarfs und zur Entwicklung der optimalen Finanzierungsstruktur; zudem werden die Aufgaben der Beteiligten abgegrenzt, Anregungen zur angemessenen Konditionengestaltung gegeben und erforderliche Begleitdokumente erklärt. Der zweite internationale Buchteil behandelt dann im Wesentlichen die entscheidenden rechtlichen Aspekte, die bei der Prüfung internationaler syndizierter Kreditverträge zu beachten sind. Standardregelungen internationaler Kreditverträge und der Inhalt der weit verbreiteten Legal Opinions werden ausführlich erläutert. Abschließend erklärt ein umfangreiches Glossar die wesentlichen englischsprachigen Fachbegriffe und lädt zum schnellen Nachschlagen ein. Abschließend gilt mein besonderer Dank den Autoren dieses Leitfadens für ihr Engagement und die (erneut) sehr konstruktive Zusammenarbeit bei der Erstellung dieser Neuauflage. Mit ihrer langjährigen Bankexpertise ist es den Autoren gelungen, einen fundierten, praxisorientierten Bearbeitungs- und Prüfungsleitfaden über das Konsortialkreditgeschäft, Sicherheitenverträge und Schuldscheindarlehen zu erstellen und mit jeder Neuauflage sinnvoll zu ergänzen und weiter zu entwickeln. 6 Konsortialkreditgeschäft, Sicherheitenverträge und Schuldscheindarlehen

21 KLEIN Ich wünsche Ihnen, liebe Leser, eine erkenntnisreiche und in Ihrer Praxis verwertbare Lektüre. Über Anregungen und sonstige Kommentierungen dieses Leitfadens würde ich mich freuen. Dr. Jochen Klein Saarbrücken, im August 2017 Finanz Colloquium Heidelberg,