Akquisitionsfinanzierungen

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1 Akquisitionsfinanzierungen Kredite für Unternehmenskäufe Mit internationalem Standardvertragsmuster von Dr. Andreas Diem Rechtsanwalt in München Verlag C. H. Beck München 2005

2 Teil A. Akquisitionsfinanzierungen 1. Einführung 1 A. Begriff 1 B. Entstehung 2 C. Typische Fallkonstellation 2 D. Vor- und Nachteile eines LBO 3 1. Vorteile des LBO 3 2. Nachteile des LBO 4 3. Anwendungsbereich von LBOs 4 2. Typischer Ablauf einer Akquisitionsfinanzierung 5 A. Ansprache möglicher Arrangeure 5 B. Vorbereitung der Kreditentscheidung 5 1. Grundsätzliche Eignung des Zielunternehmens 5 2. Due Diligence 6 3. Prüfung der Transaktionsstruktur 7 C. Strukturierung der Finanzierung und Term Sheet 7 D. Commitment Letter 8 E. Vertragsdokumentation 11 F. Syndizierung 12 G. Auszahlung des Kreditbetrags 13 H. Verwaltung des Kredits durch den Agenten Post-akquisitorische Umstrukturierung 14 A. Ziele 14 B. Umsetzung Gesellschaftsrechtliche Optimierung Steuerliche Optimierung Verminderung der Verschuldung Erhöhung des Cashflow Strukturierung einer Finanzierung 18 A. Ermittlung des Kapitalbedarfs 18 B. Aufteilung von Eigen- und Fremdkapital Instrumente der Fremdfinanzierung 20 A. Terminkredite Senior-Terminkredit Mezzanine-Kredit 20 B. Betriebsmittelkredit Grundform Unterkredit Besonderheiten einer Akquisitionsfinanzierung 26 A. Eurokredit 26 B. Kreditkonsortium 27 C. Besicherung der Kredite 28 D. Kapitalerhaltung Ziel-GmbH Ziel-AG 30 Seite VII

3 E. Eigenkapitalersatz Ziel-GmbH Ziel-AG 31 F. Sicherheitenpool 31 Teil B. Senior-Kreditvertrag 7. Überblick über die Vertragsbestimmungen Rechtliche Einordnung und Grundlagen 34 A. Rechtliche Einordnung 34 B. Rechtliche Grundlagen Krediteröffnungsvertrag Einzelkreditvertrag Verhältnis von Krediteröffnungs- und Einzelkreditvertrag Krediteröffnung Verwendungszwecke Abruf und Auszahlung 38 A. Auszahlungsgesuch 39 B. Mindest- und Höchstbetrag 40 C. Auszahlungsvoraussetzungen 40 D. Auszahlung 42 E. Abnahmepflicht und Nichtabnahmeentschädigung Abnahmepflicht Nichtabnahmeentschädigung Zinsen 45 A. Gesetzliche Regelung 45 B. Vertragliche Regelung Zinssatz Zinsanpassungsklauseln Festsetzung des Zinssatzes bei Eurokrediten Zinsperiode Berechnung des Zinsbetrags Fälligkeit Marktstörung 56 A. Kein Referenzzinssatz 56 B. Refinanzierungskosten nicht gedeckt 57 C. Rechtsfolgen Laufzeit, Verfügbarkeit und Rückzahlung 58 A. Laufzeit Gesetzliche Regelung Vertragliche Regelung 58 B. Verfügbarkeit 59 C. Rückzahlungspflicht Gesetzliche Regelung Vertragliche Regelung Vorzeitige Rückzahlung 61 A. Pflichtsondertilgung Fallgruppen Vertragliche Ausgestaltung 62 B. Freiwillige Sondertilgung 63 C. Gemeinsame Regeln für Pflicht- und freiwillige Sondertilgungen 64 VIII

4 16. Rechtswidrigkeitsklausel 65 A. Inhalt und Regelungsziel 65 B. Gesetzliche Regelung 65 C. Vertragliche Regelung Zahlungen 67 A. Zentrale Abwicklung 67 B. Umsatzsteuer Verzug 68 A. Verzugsvoraussetzungen Gesetzliche Regelung Vertragliche Regelung 69 B. Verzugsfolgen Vertragszins Verzugszins Schadensersatz 72 C. Zinseszinsverbot Zinsbegriff Grenzen des Zinseszinsverbots Schadensersatz Ausgleich von Steuern 78 A. Klauselinhalt 78 B. Herausgabe der Steuervorteile 79 C. Schadensminderung 79 D. Inhaltskontrolle Kostenerhöhung 81 A. Klauselinhalt Hoheitliche Maßnahmen Erhöhung der transaktionsspezifischen Kosten 82 B. Unterbeteiligung 83 C. Schadensminderung 84 D. Inhaltskontrolle Zusicherungen 84 A. Wesen der Zusicherungen 84 B. Inhalt der Zusicherungen Vertragsparteien und Verträge Steuerpflicht und Kosten Grundlagen der Kreditvergabe Grundlagen der Geschäftstätigkeit Negativerklärungen 86 C. Pari Passu-Klauseln 86 D- Wiederholung der Zusicherungen 87 E. Rechte der Kreditgeber bei Verletzung K7 F. Verzichtserklärung K7 22. Auflagen 8«A. Wesen und Zweck von Auflagen 88 B. Arten von Auflagen 89 C. Informationspflichten 89 D. Financial Covenants Funktion Einzelne Financial Covenants Festlegung der Financial Covenants 93 IX

5 4. Berechnung und Mitteilung Rechtsfolgen der Verletzung Risiken von Financial Covenants 94 E. Allgemeine Verhaltensauflagen Betriebsgenehmigungen und Rechtstreue Erhaltung der Liquidität Erhaltung des Vermögens Erhaltung der wirtschaftlichen Identität des Kreditnehmers 99 F. Verstoß gegen Auflagen 100 G. Durchsetzung der Auflagen Eigenkapitalersatz Sittenwidrige vorsätzliche Schädigung Kündigung durch den Kreditgeber 103 A. Gesetzliche Regelung Einzelkreditvertrag Krediteröffnungsvertrag Beschränkungen des Kündigungsrechts Ausübung der Kündigung Rechtsfolgen der Kündigung Rechtsfolgen unterlassener Kündigung 109 B. Vertragliche Regelung Kündigungsgründe Kündigungsrecht Beschränkungen des Kündigungsrechts Rechtsfolgen der Kündigung Kündigung durch den Kreditnehmer 114 A. Gesetzliche Regelung Einzelkreditvertrag Krediteröffnungsvertrag Kündigung des Konsortialkredits Rechtsfolgen der Kündigung 122 B. Vertragliche Regelung Einzelkreditvertrag Krediteröffnungsvertrag Kündigung des Konsortialkredits Rechtsfolgen der Kündigung Vorfälligkeitsentschädigung 124 A. Gesetzliche Regelung Anspruch auf Vorfälligkeitsentschädigung Angemessenheitskontrolle 125 B. Vertragliche Regelung 129 t. Vereinbarung einer Vorfälligkcitsentschädigung Einzelfragen Gebühren und Kosten 131 A. Arrangement-Gebühr 131 B. Participation Fee 133 C. Agentengebühren 133 D. Ausfertigungsentgelt und Avalprovision 134 E. Bereitstellungsprovision 135 F. Kosten Mitteilungen 136 X

6 28. Anwendbares Recht 136 A. Kreditverhältnis Vorvertragliche Rechtsbeziehungen Kreditvertrag 137 B. Konsortium Vorvertragliche Rechtsbeziehungen Konsortialvertrag 140 C. Übertragung eines Konsortialanteils Allgemeine Geschäftsbedingungen 141 A. Verwendung von Standardklauseln 141 B. Anhängen" von AGB 142 Teil C. Konsortialkredit und Kreditkonsortium 30. Konsortialkredit 143 A. Einführung 143 B. Grundformen der Konsortialkredite Echter Konsortialkredit Unechter Konsortialkredit Unterscheidung 146 C. Konsortialkredite bei Akquisitionsfinanzierungen Prämissen und Eignung der verschiedenen Modelle Ergebnis Kreditkonsortium 149 A. Rechtsform 149 B. Gründung 151 C. Gesellschaftsvcrmögen 153 D. Geschäftsführung Rechtsstellung des Agenten Aufgaben des Agenten Gesamtgeschäftsführung der Konsorten Alleingeschäftsführung der Konsorten 157 E. Haftung im Innenverhältnis 158 F. Vertretungsbefugnis 159 G. Haftung im Außenverhältnis 159 H. Beendigung, Kündigung und Ausscheiden 159 I. Insolvenz des Konsortiums Syndizierung Übertragung eines Konsortialanteils; Beitritt zum Konsortium 162 A. Übertragung eines Konsortialanteils Übertragung auf Dritten oder auf Konsortialbank Übertragung vor oder nach erster Auszahlung 164 B. Beitritt zum Konsortium Kreditunterbeteiligung Risikounterbeteiligung Saldenausgleich 169 A. Bedeutung und Funktion 169 B. Rechtliche Gestaltung 170 C. Ausgleichspflichtige Leistungen 171 D. Ausnahmen 171 XI

7 Teil D. Mezzanine-Kreditvertrag 37. Begriff Besonderheiten des Mezzanine-Kreditvertrags 173 A. Vertragsdokumentation 173 B. Laufzeit und Rückzahlung 174 C. Zinsen Sockelverzinsung Kapitalisierte Zusatzmarge 174 D. Equity Kicker E. Financial Covenants 177 F. Besicherung und Rangrücktritt 177 Teil E. Rangverhältnisse und Gläubigervereinbarung 39. Rangverhältnisse 178 A. Struktureller Nachrang 178 B. Gesetzlicher Nachrang 180 C. Vereinbarter Nachrang 180 D. Abgrenzung von ähnlichen Rechtsfiguren Rangrücktritt zur Beseitigung der Überschuldung Forderungsverzicht gegen Besserungsschein Gläubigervereinbarung 183 Teil F. Rechtsfragen der Besicherung 41. Besicherung von Akquisitionsfinanzierungen 186 A. Typische Sicherheiten Sicherheiten der Erwerbergesellschaft Sicherheiten der Zielgesellschaft Sicherungszweck 187 B. Zeitpunkt der Sicherheitenbestellung Abstraktes Schuldanerkenntnis und Gesamtgläubigerschaft 188 Teil G. Besicherung von GeseUschafterverbindlichkeiten 43. Anwendbare Vorschriften 190 A. Gesellschaftsrecht 190 B. Konzernrecht 190 C. Zivilrecht Rechtsverhältnis zwischen Gesellschafter und Gesellschaft Zivilrechtliche Risiken Gesellschaft mit beschränkter Haftung. 192 A. 30, 31GmbHG Tatbestand Rechtsfolgen aus 30, 31 GmbHG Sonstige gesellschaftsrechtliche Rechtsfolgen Vertragliche Verwertungsbeschränkung. 213 B. Existenzvernichtender Eingriff Einführung Tatbestand Rechtsfolgen Vertragliche Verwertungsbeschränkung. 228 C. 43a GmbHG analog 228 XII

8 D. 33 GmbHG Beschränkung des Erwerbs eigener Geschäftsanteile Umgehungstatbestände GmbH & Co. KG 230 A. Verbot der Auszahlung von Stammkapital Tatbestand des 30 GmbHG Rechtsfolgen 233 B. Existenzvernichtender Eingriff Dogmatische Herleitung Anwendungsfälle 234 C. Einlagenrückbezahlung gemäß 172 Abs. 4 HGB Haftung des Kommanditisten Pflichtverletzung des Geschäftsführers der KG Aktiengesellschaft 235 A. Verbot der Einlagenrückgewähr Tatbestand des 57 AktG Rechtsfolgen aus 57, 62 AktG Sonstige gesellschaftsrechtliche Rechtsfolgen 242 B. Finanzierungshilfe der AG beim Erwerb eigener Aktien Tatbestand des 71a Abs. 1 AktG Rechtsfolgen des 71a Abs. 1 AktG 244 C. Finanzierungshilfe durch Dritte beim Aktienerwerb Tatbestand des 71d AktG Konzernrecht 246 A. Rechtliche Grundlagen 246 B. GmbH Abhängigkeitsverhältnis und faktischer Konzern Vertragskonzern 248 C. Aktiengesellschaft Abhängigkeitsverhältnis und faktischer Konzern Vertragskonzern Zivilrecht 254 A. Einführung 254 B. Nichtigkeit der Sicherheitenbestellung Missbrauch der Vertretungsmacht Sittenwidrigkeit wegen Gläubigergefährdung Sittenwidrigkeit wegen Teilnahme an fremdem Unrecht 263 C. Schadensersatz Deliktische Haftung der Gesellschafter Deliktische Haftung der Vertretungsorgane der Erwerbergesellschaft Deliktische Haftung der Vertretungsorgane der Zielgesellschaft Deliktische Haftung Dritter Alternative Gestaltungen 266 A. Rechtliche Einheit von Kreditnehmer und Sicherungsgeber Upstream Merger Downstream Merger Anwachsung 271 B. Zusammenfuhrung von Kredit und Sicherungsgegenständen Übertragung der Kreditverbindlichkeiten auf den Sicherungsgeber ( Debt Push-down") Übertragung der Sicherungsgegenstände auf den Kreditnehmer 274 XIII

9 C. Vertragskonzern und Eingliederung Abschluss eines Beherrschungsvertrags Eingliederung 275 Teil H. Eigenkapitalersatz 50. Einführung GmbH 278 A. Gesellschafterdarlehen Grundtatbestand des 32a Abs. 1 GmbHG und gleichgestellte Tatbestände Tatbestand der Rechtsprechungsregeln Rechtsfolgen des 32a GmbHG Rechtsfolgen der Rechtsprechungsregeln Gegenüberstellung von 32a GmbHG und Rechtsprechungsregeln Anwendbarkeit im Vertragskonzern 291 B. Mittelbares Gesellschafterdarlehen a Abs. 2 GmbHG Rückzahlung des mittelbaren Darlehens an Dritten 292 C. Sanierungsprivileg 292 D. Bank als atypischer Pfandgläubiger BGH-Entscheidung zum atypischen Pfandgläubiger Reaktionen der Literatur Interpretation der BGH-Entscheidung Sanierungsprivileg Vertragspraxis 303 E. Bank als Dritter mit schuldrechtlichen Einwirkungsrechten GmbH & Co. KG Aktiengesellschaft 305 A. Tatbestand 306 B. Rechtsfolgen 306 C. Anwendungsbereich Besonderheiten beim Konsortialkredit 308 Teil I. Sicherheitenpool und Treuhand 55. Einführung 309 A. Definition und Zweck 309 B. Gestaltungsmöglichkeiten Sicherheitenpool 310 A. Rechtsform 310 B. Gründung des Sicherheitenpools 312 C. Gesellschaftsvermögen Akzessorische Sicherheiten Nicht-akzessorische Sicherheiten Ergebnis 314 D. Innenverhältnis der Poolmitglieder 315 E. Geschäftsführung 315 F. Beendigung, Kündigung und Ausscheiden Treuhandverhältnisse 317 A. Sicherheiten-Treuhänder 317 B. Übertragung der Sicherheiten und Ermächtigung 317 C. Rechte und Pflichten des Sicherheiten-Treuhänders 318 XIV

10 D. Haftung im Innenverhältnis 319 E. Insolvenz des Sicherheiten-Treuhänders Sicherheiten-Treuhandvertrag 321 A. Inhalt 321 B. Vertragsparteien 321 C. Verhältnis zu den Sicherheitenverträgen 321 D. Anwendbares Recht Übertragung eines Konsortialanteils 322 A. Beitritt zum Sicherheitenpool 322 B. Nicht-akzessorische Sicherheiten 323 C. Akzessorische Sicherheiten 323 Anhang Senior MulticurrencyTerm and Revolving Facilities Agreement (LMA Leveraged Finance FacilityAgreement) herausgegeben von der Loan Market Association (LMA) 329 Literaturverzeichnis 451 Stichwortverzeichnis 463