Akquisitionsfinanzierungen

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1 C.H. Beck Bankrecht Akquisitionsfinanzierungen redite für Unternehmenskäufe von Dr. Andreas Diem 2., vollständig überarbeitete Auflage Akquisitionsfinanzierungen Diem schnell und portofrei erhältlich bei beck-shop.de DIE FACHBUCHHANDLUNG Thematische Gliederung: Bank- und Börsenrecht Verlag C.H. Beck München 2009 Verlag C.H. Beck im Internet: ISBN

2 Vorwort... V Inhaltsverzeichnis Inhaltsverzeichnis... IX AbkÏrzungsverzeichnis... XIX Literaturverzeichnis... XXI Teil A. Ûberblick 1. EinfÏhrung... 1 A. Begriff... 1 B. Entstehung... 2 C. TypischeFallkonstellation... 2 D. Vor-undNachteileeinesLBO VorteiledesLBO NachteiledesLBO AnwendungsbereichvonLBOs Typischer Ablauf einer Akquisitionsfinanzierung... 4 A. Ansprache mîglicher Arrangeure... 4 B. PrÏfungdurchBank GrundsÌtzlicheEignungdesZielunternehmens DueDiligence Transaktionsstruktur... 7 C. StrukturierungderFinanzierung... 8 D. CommitmentPapers CommitmentLetter TermSheet SyndicationLetter GebÏhrenvereinbarungen InterimFacilityAgreement...12 E. FinanzierungsvertrÌge...13 F. Syndizierung...14 G. Auszahlung des reditbetrags H. VerwaltungdesreditsdurchdenAgenten Post-akquisitorische Umstrukturierung...17 A. Ziele...17 B. Umsetzung GesellschaftsrechtlicheOptimierung SteuerlicheOptimierung VerminderungderVerschuldung ErhÎhung des Cashflow Strukturierung einer Finanzierung A. Ermittlungdesapitalbedarfs B. Aufteilung von Eigen- und Fremdkapital Instrumente der Fremdfinanzierung A. Terminkreditlinien Senior-reditlinien SecondLien-,Mezzanine-reditlinien IX

3 B. Betriebsmittelkreditlinie Grundform Unterkredit Besonderheiten einer Akquisitionsfinanzierung A. Eurokredit...29 B. reditkonsortium...30 C. Besicherungderredite D. apitalerhaltung Ziel-GmbH Ziel-AG E. NachrangvonrediteninderInsolvenz...34 F. Sicherheitenpool Teil B. Senior-reditvertrag 7. Ûberblick Ïber die Vertragsbestimmungen Rechtliche Einordnung und Grundlagen A. RechtlicheEinordnung B. RechtlicheGrundlagen rediterîffnungsvertrag Einzelkreditvertrag VerhÌltnis von rediterîffnungs- und Einzelkreditvertrag rediterîffnung Verwendungszwecke Abruf und Auszahlung A. Auszahlungs-/Avalgesuch B. Mindest-undHÎchstbetrÌge...44 C. Auszahlungsvoraussetzungen D. CertainFunds Úffentliche Angebote PrivateAkquisitionen E. Auszahlungspflicht F. Abnahmepflicht und NichtabnahmeentschÌdigung Abnahmepflicht NichtabnahmeentschÌdigung Laufzeit, VerfÏgbarkeit und Regeltilgung A. Laufzeit GesetzlicheRegelung Vertragliche Regelung B. VerfÏgbarkeit C. Regeltilgung GesetzlicheRegelung Vertragliche Regelung Sondertilgung A. Pflichtsondertilgung Fallgruppen Vertragliche Ausgestaltung...60 B. FreiwilligeSondertilgung C. Einzelkredit- und rediterîffnungsvertrag Rechtswidrigkeitsklausel...64 A. InhaltundRegelungsziel...64 B. GesetzlicheRegelung C. Vertragliche Regelung...66 X

4 15. Zinsen A. GesetzlicheRegelung B. Vertragliche Regelung Zinssatz ZinsÌnderungsklauseln FestsetzungdesZinssatzes Zinsperiode Berechnung des Zinsbetrags FÌlligkeit Verzug A. Verzugsvoraussetzungen GesetzlicheRegelung Vertragliche Regelung...81 B. Verzugsfolgen Vertragszins Verzugszins Schadensersatz C. Zinseszinsverbot Zinsbegriff GrenzendesZinseszinsverbots Schadensersatz MarktstÎrung A. einreferenzzinssatz B. Refinanzierungskostennichtgedeckt C. Rechtsfolgen GebÏhren und osten A. Bereitstellungsprovision B. Arrangement-GebÏhr C. ParticipationFee D. AgentengebÏhren E. Avalprovision, Fronting-GebÏhr und Ausfertigungsentgelt F. osten Ausgleich von Steuern A. lauselinhalt ZahlungserhÎhung wegen Quellensteuerabzug Steuererstattung B. Herausgabe der Steuervorteile C. Schadensminderung ostenerhîhung A. lauselinhalt HoheitlicheMaÞnahmen ErhÎhung der transaktionsspezifischen osten B. Unterbeteiligung C. Schadensminderung D. Inhaltskontrolle Zusicherungen A. WesenderZusicherungen B. InhaltderZusicherungen Vertragsparteien und VertrÌge Steuerpflichtundosten Grundlagenderreditvergabe Grundlagen der GeschÌftstÌtigkeit NegativerklÌrungen XI

5 C. Pari-Passu-lauseln D. WiederholungderZusicherungen E. RechtederreditgeberbeiVerletzung F. Waiver Auflagen A. WesenundZweckvonAuflagen B. ArtenvonAuflagen C. Informationspflichten D. FinancialCovenants Funktion EinzelneFinancialCovenants Covenant-litereditvertrÌge Definition und AusprÌgung der Financial Covenants Berechnung und Vergleichbarkeit Rechtsfolgen der Verletzung RisikenvonFinancialCovenants E. Allgemeine Verhaltenspflichten BetriebsgenehmigungenundRechtstreue Erhaltung der LiquiditÌt ErhaltungdesVermÎgens ErhaltungderwirtschaftlichenIdentitÌtdesreditnehmers BeibehaltungderrechtlichenRahmenbedingungen F. VerstoÞ gegen Auflagen G. DurchsetzungderAuflagen NachrangderrediteinderInsolvenz SittenwidrigevorsÌtzlicheSchÌdigung Ïndigung durch den reditgeber A. GesetzlicheRegelung Einzelkreditvertrag rediterîffnungsvertrag Clean-up AusÏbungderÏndigung Rechtsfolgen der Ïndigung B. Vertragliche Regelung ÏndigungsgrÏnde Ïndigungsrecht BeschrÌnkungendesÏndigungsrechts Rechtsfolgen der Ïndigung Ïndigung durch den reditnehmer A. GesetzlicheRegelung Einzelkreditvertrag rediterîffnungsvertrag Ïndigungdesonsortialkredits Rechtsfolgen der Ïndigung B. Vertragliche Regelung Einzelkreditvertrag rediterîffnungsvertrag Ïndigungdesonsortialkredits Rechtsfolgen der Ïndigung VorfÌlligkeitsentschÌdigung A. GesetzlicheRegelung AnspruchaufVorfÌlligkeitsentschÌdigung Angemessenheitskontrolle XII

6 B. Vertragliche Regelung VereinbarungeinerVorfÌlligkeitsentschÌdigung Einzelfragen Mitteilungen Anwendbares Recht A. reditverhìltnis Vorvertragliche Rechtsbeziehungen reditvertrag SicherheitenvertrÌge B. onsortium Vorvertragliche Rechtsbeziehungen onsortialvertrag C. Ûbertragung eines onsortialanteils Allgemeine GeschÌftsbedingungen A. VerwendungvonStandardklauseln B.,,AnhÌngen``vonAGB Unterzeichnung und YC A. Unterzeichnung B. YC-Pflichten DurchfÏhrungeinerTransaktion ontoerîffnung Teil C. onsortialkredit und reditkonsortium 30. onsortialkredit A. EinfÏhrung B. Grundformenderonsortialkredite Echteronsortialkredit Unechteronsortialkredit Unterscheidung C. onsortialkreditebeiakquisitionsfinanzierungen PrÌmissenundEignungderverschiedenenModelle Ergebnis reditkonsortium A. Rechtsform B. GrÏndung C. GesellschaftsvermÎgen D. GeschÌftsfÏhrungundVertretung GesamtgeschÌftsfÏhrungderonsorten AlleingeschÌftsfÏhrungderonsorten Vertretung E. Haftung F. Gesellschafterwechsel G. BeendigungundÏndigung H. Insolvenzdesonsortiums Agent A. RechtsstellungdesAgenten B. AufgabenundVergÏtungdesAgenten C. Vertretungsbefugnis D. Haftung E. Auftragsende,WechseldesAgenten XIII

7 33. Syndizierung, Ûbertragung eines onsortialanteils, Beitritt zum onsortium A. Syndizierung B. Ûbertragung eines onsortialanteils Ûbertragung auf Dritten oder auf onsortialbank Ûbertragung vor oder nach erster Auszahlung C. Beitrittzumonsortium D. BeitrittweitererFinanzparteien E. reditunterbeteiligung F. Risikounterbeteiligung G. Abtretungvonreditforderungen SchuldenrÏckkauf A. ZulÌssigkeitdesSchuldenrÏckkaufs B. Sonstige vertragliche Auswirkungen des SchuldenrÏckkaufs C. Steuerliche Folgen und Strukturierung D. BedeutungfÏrreditnehmerundFinanzinvestor E. Bedeutung fïr die verbleibenden reditgeber F. Zusammenfassung und Empfehlung Zahlungen, Tilgungsreihenfolge und Saldenausgleich A. Zahlungen B. Tilgungsreihenfolge GesetzlicheRegelung Vertragliche Regelung C. Saldenausgleich Bedeutung und Funktion GesetzlicheRegelung Vertragliche Regelung AusgleichspflichtigeLeistungen Ausnahmen VertragsÌnderungen und Waiver Teil D. Nachrangige redite 37. Second Lien-redite Mezzanine-redite A. Begriff B. Vertragsdokumentation C. Laufzeit und RÏckzahlung D. Non-call Period und Prepayment Fee E. Zinsen ReferenzzinssatzundBar-Marge PI-Marge F. FinancialCovenants G. Besicherung PI-redite Teil E. RangverhÌltnisse und Intercreditor-Vereinbarung 40. RangverhÌltnisse A. StrukturellerNachrang B. GesetzlicherNachrang C. VereinbarterNachrang XIV

8 1. Allgemeines Intercreditor-Vereinbarung RangrÏcktritts-undBelassungsvereinbarung AbgrenzungzuÌhnlichenRechtsfiguren Teil F. Rechtsfragen der Besicherung 41 Besicherung von Akquisitionsfinanzierungen A. TypischeSicherheiten SicherheitenderErwerbsgesellschaft SicherheitenderZielgesellschaft Sicherungszweck B. ZeitpunktderSicherheitenbestellung Abstraktes Schuldanerkenntnis und GesamtglÌubigerschaft A. Abstraktes Schuldanerkenntnis B. GesamtglÌubigerschaft Teil G. Besicherung von Gesellschafterverbindlichkeiten 43 apitalerhaltung in der GmbH A. 30,31GmbHG Tatbestand des 30Abs.1GmbHG Rechtsfolgen aus 30,31GmbHG Sonstige gesellschaftsrechtliche Rechtsfolgen LimitationLanguage B. 43aGmbHGanalog C. 33GmbHG BeschrÌnkungdesErwerbseigenerGeschÌftsanteile UmgehungstatbestÌnde apitalerhaltung in der GmbH & Co. G A. Verbot der Auszahlung von Stammkapital Tatbestand des 30GmbHG Rechtsfolgen B. EinlagenrÏckgewÌhr gemìþ 172Abs.4HGB C. HaftungderGeschÌftsfÏhrer apitalerhaltung in der Aktiengesellschaft A. Verbot der EinlagenrÏckgewÌhr Tatbestand des 57AktG Rechtsfolgen aus 57,62AktG Sonstige gesellschaftsrechtliche Rechtsfolgen LimitationLanguage B. FinanzierungshilfederAGbeimErwerbeigenerAktien Tatbestand des 71aAbs.1AktG Rechtsfolgen des 71aAbs.1AktG C. FinanzierungshilfedurchDrittebeimAktienerwerb onzernrecht A.RechtlicheGrundlagen B. GmbH AbhÌngigkeitsverhÌltnisundfaktischeronzern Vertragskonzern C. GmbH&Co.G D. Aktiengesellschaft AbhÌngigkeitsverhÌltnisundfaktischeronzern Vertragskonzern XV

9 47. Zivilrecht A. RechtsverhÌltniszwischenGesellschafterundGesellschaft B. NichtigkeitderSicherheitenbestellung Missbrauch der Vertretungsmacht Sittenwidrigkeit wegen GlÌubigergefÌhrdung SittenwidrigkeitwegenTeilnahmeanfremdemUnrecht C. DeliktischeHaftungderGesellschafter ExistenzvernichtenderEingriff SonstigeSchadensersatzansprÏche D. DeliktischeHaftungderVertretungsorganederErwerbsgesellschaft E. DeliktischeHaftungderVertretungsorganederZielgesellschaft Insolvenzrecht VorsÌtzlicheBenachteiligung UnentgeltlicheLeistung Rechtsfolgen Alternative Gestaltungen A. RechtlicheEinheitvonreditnehmerundSicherungsgeber UpstreamMerger DownstreamMerger Anwachsung B. ZusammenfÏhrungvonreditundSicherungsgegenstÌnden Ûbernahme der reditverbindlichkeiten durch den Sicherungsgeber,,Debt Push-down``) Ûbertragung der SicherungsgegenstÌnde auf den reditnehmer C. Vertragskonzern und Eingliederung Abschluss eines Beherrschungsvertrags Eingliederung Teil H. Nachrang von rediten in der Insolvenz 50. EinfÏhrung Eigenkapitalersatzrecht NeuesRechtnachMoMiG Nachrang von Gesellschafterdarlehen Tatbestand des 39Abs.1Nr.5InsO Rechtsfolgen des 39Abs.1Nr.5InsO Sanierungsprivileg MittelbaresGesellschafterdarlehen Nachrang von Bankkrediten A. Bank als atypischer PfandglÌubiger BGH-Entscheidung zum atypischen PfandglÌubiger Reaktionen der Literatur Interpretation der BGH-Entscheidung Sanierungsprivileg Vertragspraxis B. BankalsDrittermitschuldrechtlichenEinwirkungsrechten C. Besonderheitenbeimonsortialkredit Teil I. Sicherheitenpool und Sicherheiten-TreuhÌnder 53. Sicherheitenpool A.DefinitionundZweck B. GestaltungsmÎglichkeiten C. Rechtsform XVI

10 D. GrÏndung des Sicherheitenpools E. GesellschaftsvermÎgen AkzessorischeSicherheiten Nicht-akzessorischeSicherheiten Ergebnis F. InnenverhÌltnisderPoolmitglieder G. GeschÌftsfÏhrung H. Gesellschafterwechsel I. BeendigungundÏndigung Sicherheiten-TreuhÌnder A. TreuhandverhÌltnisse B. RechteundPflichtendesSicherheiten-TreuhÌnders C. Vertretungsbefugnis D. Haftung E. InsolvenzdesSicherheiten-TreuhÌnders F. Auftragsende,WechseldesSicherheiten-TreuhÌnders Ûbertragung eines onsortialanteils; Beitritt zum Sicherheitenpool A. Beitritt zum Sicherheitenpool B. Nicht-akzessorischeSicherheiten C. AkzessorischeSicherheiten XVII