Neues Berufsund Verfahrensrecht für Notare

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1 ZNotP-Schriften für die Notarpraxis Neues Berufsund Verfahrensrecht für Notare Erláuterungen Gesetzestexte Materialien herausgegeben von Notar Dr. Norbert Frenz, Mónchengladbach unter Mitarbeit von Notar a. D. Christian Hertel, LL.M. Stellvertretender Gescháftsführer des Deutschen Notarinstituts, Würzburg Rechtsanwalt Christoph Sandkühler Gescháftsführer der Notarkammer Hamm Notar Dr. Karl Winkler Lehrbeauftragter der Universitát München Verlag für die Rechts- und Anwaltspraxis Herne/Berlin

2 IX Inhaltsverzeichnis Vorwort Literaturverzeichnis Abkürzungsverzeichnis Seite V XIX XXV Teil 1: Systematische Eriáuterungen zum neuen Berufs- und Verfahrensrecht für Notare A. Neuregelungen des notariellen Berufsrechts (Sandkühler) 1 I. Gesetzgebungsverfahren 1 II. Das deutsche Notariat im europáischen Kontext 3 III. Die Amtstatigkeit der Notare 5 1. Tatsachenbeurkundungen, 20 Abs. 1 BNotO 5 2. Vertretungs- und Registerbescheinigungen, 21 BNotO 6 3. Erweiterung der Zustandigkeit der Notare durch die Zweite Zwangsvollstreckungsnovelle 8 4. Erschlieñung neuer Tátigkeitsfelder für Notare 8 IV. MaBnahmen zur Stárkung der Stellung von Notarinnen und von Familien 9 V. Zugang zum Notariat Zugang zum Anwaltsnotariat Zulassungswesen im hauptberuflichen Notariat 15 VI. Berufsverbindungen, weitere berufliche Tátigkeiten, Nebentatigkeiten Gang der Gesetzgebung Kompabilitat des Notaramtes mit weiteren Berufen Verbindungen zur gemeinsamen Berufsausübung, 9 BNotO 19 a) Berufsausübungsgemeinschaften im Bereich des hauptberuflichen Notariats 19 b) Berufsausübungsgemeinschaften im Bereich des Anwaltsnotariats 21

3 4. Nebenbeschaftigungen und Mitgliedschaft in Organen, 8 Abs. 3 BNotO Einbeziehung des Schiedsrichteramtes in 8 Abs. 4 BNotO Beteiligung von Anwaltsnotaren an einer Rechtsanwalts-GmbH Verbotene Gesellschaftsbeteiligungen, 14 Abs. 5 BNotO Anzeigepflicht für Verbindungen zur gemeinsamen Berufsausübung, 27 BNotO 29 VII. Sicherung der Unabhángigkeit und Unparteilichkeit Neuregelung der Mitwirkungsverbote, 3 BeurkG Flankierende Regelungen zur Sicherung der Mitwirkungsverbote 32 a) Amtsenthebung, 50 Abs. 1 Nr. 9 BNotO 32 b) Vorkehrungen, 28 BNotO 33 c) Aufsichtsmittel Sicherung der Unabhángigkeit und Unparteilichkeit des Notars durch 14 BNotO 36 a) Unabhángigkeit des Notars 36 b) Vermeidung des bosen Scheins, 14 Abs. 3 Satz 2 BNotO 36 c) Verbot der Vermittlung von Urkundsgeschaften, 14 Abs. 4 BNotO 38 d) Fortfall des 14 Abs. 3 Satz 2 BNotO a. F. 39 VIII. Wahrung fremder Vermógensinteressen 39 IX. Pflicht zur persónlichen Amtsausübung Bescháftigung volljuristischer Mitarbeiter, 25 BNotO Bestellung von Vertretern 42 X. Beurkundungsort, Residenzpflicht und Geschaftszeiten Amtssitz und Residenzpflicht Geschaftszeiten des Notars Beurkundungen auberhalb des Amtsbereichs, 10a Abs. 2 BNotO Beurkundungen auberhalb der Geschaftsstelle 44

4 XI 5. Beurkundung auberhalb des Amtsbezirks und grenzüberschreitende Zusammenarbeit, 11, lia BNotO 46 XI. Fortbildungspflicht, 14 Abs. 6 BNotO 47 XII. Verpflichtung zur Amtsausübung, Beschwerdeverfahren, 15 BNotO 48 XIII. Gebührengrundsátze, 17 Abs. 1 BNotO 49 XIV. Pflicht zur Verschwiegenheit, 18 BNotO 50 XV. Verwahrung von notariellen Urkunden und von Erbvertragen 51 XVI. Sonstige Pflichten des Notars, 25 bis 32 BNotO Verpflichtung der Mitarbeiter zur Verschwiegenheit, 26 BNotO Mitwirkung bei der Ausbildung Pflicht zur Kollegialitát Pflichtblátter, 32 BNotO 54 XVII. Werbung, 29 BNotO Verbot des gewerblichen Verhaltens, 29 Abs. 1 BNotO Verhaltnis zwischen anwaltlichem Werberecht und notariellem Werbeverbot 57 XVIII. Notarversicherungsrecht Erhóhung der Mindestversicherungssummen. 19a Abs Abs. 3 Nr. 3 BNotO Vorleistungspflicht des Berufshaftpflichtversicherers. 19a Abs. 2 Satz 2 BNotO 62 XIX. Aufsicht über Notare 62 XX. Disziplinarverfahren 63 XXI. Amtsverlust Erlóschen des Amtes. 7 BNotO Amtsenthebung, 50 BNotO 64 XXII. Notariatsverwaltung 65 XXIII. Notarkammern 66

5 XII Inhaltsverzeichns B. Ánderungen des Beurkundungsgesetzes (Winkler) 68 I. Einleitung 68 II. Mitwirkungsverbote ( 3) Abs. 1 Satz 1 Nr a) Allgemeines 69 b) Bedeutung 70 c) Sozietatsbegriff 71 d) Bürogemeinschaft 71 e) Zeitliche Geltung 72 f) Reichweite 72 g) Beispiele 72 aa) Materielle Beteiligung 73 bb) Juristische Personen 73 ce) Versammlungsbeschlüsse 74 (1) Nicht rechtsfáhige Gesellschaft 74 (2) Wirtschaftliche Inhaberschaft 74 (3) Organstellung 74 (4) Gesellschafterstellung Abs. 1 Satz 1 Nr. 5 und Abs. 1 Satz 1 Nr a) AuBernotarielle Tatigkeit 78 aa) Anwaltsnotariat 79 bb) Hauptberufliches Notariat 80 ce) Sonstige Betreuung 24 BNotO 82 b) Einbeziehung der verbundenen Personen 82 c) Tatigkeit 83 d) Begriff,,derselben Angelegenheit" 83 e) Einbeziehung abgeschlossener Sachverhalte 84 f) Auftrag aller Personen 85 aa) Zweck der Vorschrift 85 bb) Zeitpunkt 86 ce) Materielle Beteiligung 86 g) Fragepflicht 87 aa) Persónlicher Geltungsbereich 88 bb) Prüfungspflicht 88 ce) Sachlicher Geltungsbereich 89 dd) Unterschriftsbeglaubigung 89

6 XIII ee) Fremdsprachige Erklárung 90 h) Vermerkpflicht 90 aa) Formulierung 90 bb) Antwort 91 ce) Vorbefassung 91 dd) Vermerk 91 ee) Hauptberuflicher Notar 92 i) VerstóBe 92 j) Zustimmung aller Beteiligter Abs. 1 Satz 1 Nr Abs. 1 Satz 1 Nr a) Personengesellschaften 94 b) Andere Gesellschaften: Stimmrecht 95 c) Beteiligung 95 d) Schachtelbeteiligung Abs Abs a) Nr b) Nr. 2, VerstóBe 98 III. Gestaltung des Beurkundungsverfahrens ( 17 Abs. 2a) Allgemeines Gesetzliche Regelung Diskrepanz zwischen materiellem und Verfahrensrecht Verháltnis Regel - Ausnahme Zweck des Abs. 2a Auslegungsvorschlag Vollmachtlose Vertretung Isolierte Vollmacht 107 a) Beurkundung einer isolierten Vollmacht 107 b) Beurkundung mit bevollmáchtigtem Vertreter Beurkundung mit Mitarbeitern des Notars Aufspaltung in Angebot und Annahme Verweisungsurkunden Verháltnis,,Zentralnotar" -..Ortsnotar" 114 a) Beurkundung 114 b) Beglaubigung 115

7 XIV Inhaltsverzeichnis IV. Eingeschránkte Vorlesungspflicht ( 14) Die Neuregelung H5 a) Zwingende Vorschriften 116 b) Solí-Vorschriften 116 c) Vermerk Begriff der Anlage 117 a) Allgemeines 117 b) Abgrenzung zum Identifizierungsbehelf Bestandsverzeichnisse 118 a) Beispiele H 8 b) Baubeschreibung u. a 120 c) Rechtsgeschaftliche Erklárungen Vorlesungsverzicht und Vorlage zur Kenntnisnahme Prüfungs- und Belehrungspflicht Unterzeichnung 122 a) Zweck der Vorschrift 122 b) Alie Seiten 122 c) Unterzeichnung Wirkungen, VerstóBe 123 V. Sonstige Ánderungen Verwahrung des Erbvertrages ( 34 Abs. 3) Ánderung von Urkunden ( 44a) Verwahrung der Urschrift ( 45 Abs. 1) Verwahrungsvorschriften ( 54a ff.) 124 C. Verwahrung auf Notaranderkonto nach Neuregelung des Beurkundungsgesetzes (Hertel) 125 I. Begriff Notarielle Verwahrung statt Hinterlegung Óffentlich-rechtliche Verwahrungsanweisung - zivilrechtliche Verwahrungsvereinbarung 126 II. Zulassigkeit der Verwahrung Berechtigtes Sicherungsinteresse ( 54a Abs. 2 Nr. 1 BeurkG) 127 a) Besitzübergabe oder Grundbucheintragung von Einzahlung abhángig 127

8 XV b) Absicherung durch Notaranderkonto anderem Sicherungsmittel überlegen 128 c) Ablósung von Grundpfandrechtsglaubigern 129 d) Fehlendes Sicherungsinteresse 130 e) Fakultative Verwahrungsvereinbarung Unzulássigkeit aufgrund anderer Vorschriften 131 a) Bautrágervertrag 131 b) Vortáuschen nicht bestehender Sicherheit 132 c) Mitwirkungsverbote nach 3 BeurkG 133 III. Verwahrungsanweisung Form ( 54a Abs. 4 BeurkG) 133 a) Schriftform - Übermittlung per Fax 133 b) Annahmevermerk bei Akten des Notars Inhalt der Verwahrungsanweisung ( 54a Abs. 2 und 3 BeurkG) 135 a) Anweisende und Empfangsberechtigte 136 b) Einzahlungs- und Auszahlungsvoraussetzungen c) Bedingungen der Verwahrung 139 IV. Durchführung der Verwahrung Einrichtung des Notaranderkontos ( 54b Abs 1 und 2 BeurkG) Verfügungen über das Notaranderkonto ( 54b Abs. 3 BeurkG) 141 a) Verfügungsbefugnis 141 b) Verbot der Bargeldannahme und bargeldloser Zahlungsverkehr 142 c) Einbehalt von Notargebühren Verwahrungs- und Massenbuch ( DONot) 143 V. Zivilrechtliche Folgen der Verwahrung Modifikation des Kaufpreisanspruches - Vollstreckungsklausel Erfüllungswirkung 146 VI. Widerruf und andere Abwicklungsstórungen Widerruf eines Verwahrungsbeteiligten ( 54c BeurkG) \ 148 a) Widerruf einseitiger Verwahrungsanweisung 148

9 XVI Inhaltsverzeichnis b) Widerruf mehrseitiger Verwahrungsanweisung 148 c) Dritten gegenüber bestehende Amtspflichten Absehen von Auszahlung von Amts wegen ( 54d BeurkG) I 53 a) Unerlaubter oder unredlicher Zweck 153 b) Nachtráglich unwiederbringlicher Schaden erkennbar 153 c) Verfahren 154 VIL Pfándung und Abtretung Pfándung in Anderkonto Abtretung Bindung von Zessionar und Pfándungsgláubiger an mehrseitige Verwahrungsvereinbarung Konkurs eines Beteiligten Konkurs des oder Zwangsvollstreckung gegen den Notar 159 VIII. Treuhandauftráge der finanzierenden Bank und abzulósender Grundpfandgláubiger Schriftform und Prüfungspflicht ( 54a Abs. 6 BeurkG) I Einseitiger, bis zur Erledigung frei widerruflicher Treuhandauftrag ,,Sicherstellung" einer Eintragung ais Treuhandauflage Zulássigkeit von Treuhandauflagen der finanzierenden Bank 166 a) Sicherstellung ranggerechter Eintragung des Finanzierungsgrundpfandrechtes 166 b) Einhaltung der kaufvertraglichen Auszahlungsvoraussetzungen 167 c) Bindung an und Befristung des Treuhandauftrages d) Prüfung der Zulássigkeit durch den Notar Treuhandauflagen abzulósender Grundpfandgláubiger Zivilrechtliche Wirkung der Einzahlung für Darlehen ( 607 BGB) 171 IX. Handlungsmóglichkeiten bei Abwicklungsstórungen Beschwerdefáhiger Vorbescheid ( 15 Abs. 2 BNotO).. 172

10 XVII 2. ZivilprozeB auf einvernehmliche Anweisung Hinterlegung beim Amtsgericht ( 372 ff. BGB) 173 X. Folgen einer MiBachtung der Verwahrungsanweisung Amtshaftung des Notars 174 a) Tatbestand der Amtshaftung 174 b) AusschluB der Amtshaftung 176 c) Versicherung Bereicherungsansprüche bei Auszahlungsfehlern Disziplinarische und strafrechtliche Sanktionen 178 XI. Formulierungsvorschlag: Verwahrungsvereinbarung und -anweisung im Kaufvertrag Regelung für die Kaufpreiszahlung Regelung beim Besitzübergang Regelung bei der Auflassung 182 XII. Formulierungsvorschlag: Treuhandauflage der Bank - Schreiben an finanzierendes Kreditinstitut 182 Teil 2: Materíalien A. Entwurf der Bundesregierung 187 B. Stellungnahme des Bundesrates 227 C. GegenáuBerung der Bundesregierung 234 D. AbschluBbericht des Rechtsausschusses des Deutschen Bundestages 237 E. Sitzungsprotokoll des Deutschen Bundestages 277 F. Richtlinienempfehlungen der Bundesnotarkammer v. 29. Januar G.,,Wirtschaftsprüfer-Entscheidung" des BVerfG v. 8. April Teil 3: Gesetzestexte A. Bundesnotarordnung 313 B. Beurkundungsgesetz 360 Stichwortverzeichnis 385