Julia Kaiser. FreiheitoderSchutz? Die Scheidungsfolgenvereinbarung im deutschen und im englischen Recht

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1 Julia Kaiser FreiheitoderSchutz? Die Scheidungsfolgenvereinbarung im deutschen und im englischen Recht PETER LANG Europaischer Verlag der Wissenschaften

2 Inhaltsverzeichnis Einleitung Teil: Die Scheidungsfolgenvereinbarung- cine Einfiihrung 19 A. Der Regelungsgegenstand einer Scheidungsfolgenvereinbarung 19 I. Im deutschen Recht 19 l.dasgttterrecht 19 a) Modifizierungen des gesetzlichen Guterstandes 19 b) Vereinbarung der Giltertrennung 20 e) Vereinbarung der Gutergemeinschaft Der nacheheliche Ehegattenunterhalt Der Versorgungsausgleich Die Verteilung von Hausrat und Ehewohnung Die elterliche Sorge Abreden uber den Kindesunterhalt Zusammenfassung 25 II. Im englischen Recht Das englische Scheidungsfolgenrecht Die Inhalte einer Scheidungsfolgenvereinbarung 27 a) Family Property 27 b) Maintenance 28 e) Pensions 28 d) Children 29 aa) Parental responsibility 30 bb) Finanzielle Absicherung des Kindes Zusammenfassung 31 B. Der Zeitpunkt des Vertragsschlusses 32 C. Die Motive fiir den Abschluss einer Scheidungsfolgenvereinbarung Teil: Der Umfang der Vertragsfreiheit 39 A. Die Situation im deutschen Recht 39 I. Grenzen der Gestaltungsfreiheit Formvorschriften Gesetzliche Inhaltsverbote 40 a) Im Gtiterrecht 41 b) Beim Versorgungsausgleich 41 e) Im Unterhaltsrecht Die Sperrfrist des 1408 Abs.2 S.2 BGB Das Genehmigungserfordernis des 1587o Abs.2 S.3 BGB Abs.l BGB: Sittenwidrigkeit als allgemeine Schranke 45 a) Zeitpunkt der Beurteilung 46

3 b) Fallgruppen 46 aa) Kommerzialisierung der elterlichen Sorge bzw. des Umgangsrechts 46 bb) Sittenwidrige Freistellungsvereinbarungen 47 cc) Veizicht zu Lasten Dritter 48 (1) Im Unterhaltsrecht 48 (2) Beim Versorgungsausgleich 51 dd) Unerfahrenheit eines Vertragsteils 52 ee) Ausnutzen einer Zwangslage 53 (1) Die Voraussetzungen 53 (2) Die Haltung der Rechtsprechung 53 (3) Kritische Stimmen in der Literatur 55 (4) Zustimmung zur Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs 57 (5) Die Entscheidung des Bundesverfassungsgerichts vom ff) Gesamtverzichtsvereinbarungen Rechtsfolgen der Nichtigkeit BGB Zusammenfassung 61 II. Ldsung von der Abrede 62 l.anfechtung Rucktritt / Aufhebungsvertrag Wegfall oder Stòrung der Geschaftsgrundlage 64 a) Von der Rechtsprechung entschiedene Falle 65 b) Besonderheiten bei Unterhaltsvereinbarungen UnzulSssige Rechtsaustibung 67 a) Bei einem Verzicht auf den Betreuungsunterhalt nach 1570 BGB 68 aa) Die Haltung der Rechtsprechung 68 bb) Stimmen in der Literatur 70 b) Bei sonstigen Unterhaltsabreden 71 e) Bei einem Verzicht auf sonstige nacheheliche Rechte Zusammenfassung 74 B. Die Situation im englischen Recht 75 I. Die Grenzen der Gestaltungsfreiheit 75 l.formvorschriften Inhaltsverbote Vorsorgende Vertrage 76 a) Die Halrung der Rechtsprechung 76 b) Der Reformvorschlag der Regierung 78 e) Die Reaktion auf den Reformvorschlag Verzichte 81 a) Die Entscheidung Hyman v Hyman 81 b) Gesetzliche Normierung des /fyman-prinzips 82 8

4 5. Das,,consent order" 82 a) Die Vorteile eines,,consent order" 83 b) Die Rolle des Gerichts 83 e) Pflicht zur Offenlegung aller relevanten Umstande (,,full and frank disclosure") Zusammenfassung 85 II. Die Rolle der Gerichte Antrag auf gerichtliche Festsetzung der Scheidungsfolgen (,,ancillary relief') 86 a) Die Entscheidung Edgar v Edgar 86 b) Die Rechtsprechung nach Edgar v Edgar 88 e) Die Kritik Aufhebung einer Vereinbarung (,,setting aside") 90 a),,mistake" 91 b),,fraudulent misrepresentation" 91 e),,undue influence" 92 d),,unconscionable bargain" 92 e),,inequality of bargaining power" 93 f), JDuress" 94 g),,new faets" Abanderung einer Vereinbarung nach ss MCA 1973 CVariation") 95 a) Voraussetzungen der section 35 (2) MCA b) Umfang der richterlichen Befugnisse Besonderheiten bei,,consent orders" 97 a) Aufhebung eines,,consent order" (,,setting aside") 97 aa),,fraudulent misrepresentation" 98 bb),,mistake" 98 cc),,unconscionable bargain" 99 dd),,undue influence" 99 ee),,full and frank disclosure" 99 ff),,new Facts" 100 b) Abanderung eines,,consent order" (,,variation") Zusammenfassung Teil: Kritische Wiirdigung der gcgenwartigen Situation 107 A. Die Reichweite der Vertragsfreiheit im Scheidungsfolgenrecht -eineanalyse 107 I. Die Haltung im deutschen und im englischen Recht Unterschiede zwischen deutschem und englischem Recht Uneinheitlichkeit innerhalb der jeweiligen Rechtsordnung Fazit 110 II. Die Steuerung der Vertragsfreiheit 110

5 1. Das Institut der Vertragsfreiheit im deutschen Recht Gronde fìir eine Beschrankung der Vertragsfreiheit 112 a) Die Ubervorteilung eines Vertragsteils 112 b) Die Beeintrachtigung von Interessen Dritter Die insbesondere mit einer Scheidungsfolgenvereinbarung verbundenen Schwierigkeiten 113 a) Haufigster Vereinbarungstyp in Deutschland: Der Verzicht 113 b) Die Obervorteilung eines Ehegatten 115 e) Die Beeintrachtigung gemeinsamer Kinder 116 d) Die Belastung der Allgemeinheit Fazit 117 B. Freiheit oder Schutz? - Orientierung an den betroffenen Interessen 117 I. Der Konflikt: Freiheit oder Schutz? 118 IL Konkretisierung anhand der betroffenen Interessen Teil: Der Schutz gemeinsamer Kinder 121 A. Konkretisierung des Schutzinteresses 121 I. Eindeutigkeit der Schutzbedurftigkeit 121 II. Begrundung der Schutzbedurftigkeit 121 III. Umfang der Schutzbedurftigkeit 123 B. Verwirklichung des Schutzes im Recht 124 I. DiefinanzielleAbsicherung des Kindes Die Regelung des 1614 Abs.l BGB Die Problematik der Freistellungsvereinbarungen 125 a) Die Rechtslage vor der Entscheidung des Bundesverfassungsgerichts 126 b) Die Entscheidung des Bundesverfassungsgerichts vom e) Bewertung dieser Entscheidung 128 d) Die Umsetzung der Entscheidung 130 aa) Die dogmatische Einordnung 130 ( 1 ) Sittenwidrigkeit der Vereinbarung Abs. 1 BGB 131 (2) Unzulassige Rechtsausubung BGB 132 (3) Umgehung eines Verbotsgesetzes 133 (4)Ergebnis 134 bb) Die Voraussetzungen einer Beanstandung 134 II. Die Sicherung der erforderlichen Betreuung - Verzicht auf den Unterhalt nach 1570 BGB Die Rechtslage im deutschen Recht 136 a) VerstoB gegen die guten Sitten ( 138 Abs.l BGB) 136 b) Losung tiber den Einwand der unzulassigen Rechtsausubung ( 242 BGB) 137 aa) Die Position der herrschenden Meinung 137 bb)diekritik

6 e) Der abweichende Vorschlag: Die teleologische Reduktion des 1585cBGB 139 d) Vorschlage tur eine Lfisung de lege ferenda 140 aa) Die Formbedurftigkeit von Unterhaltsvereinbarungen 140 bb) Die Einfuhrung eines gerichtlichen Genehmigungsvorbehalts 140 cc) Die Ànderung des 1585c BGB 140 dd) Die Anderung des 1570 BGB Die Berucksichtigung der Kindesbetreuung im englischen Recht Stellungnahme 142 a) Der Bedarf an personlicher elterlicher Betreuung 142 b) Die Anwendung des 138 Abs. 1 BGB 143 e) Die Anwendung des 242 BGB 144 d) Die Einschrankung des 1585c BGB 146 aa) Die Unverzichtbarkeit des Betreuungsunterhalts 146 bb) Die teleologische Reduktion des 1585c BGB 149 cc) Vorschlag de lege ferenda 151 e)ergebnis 151 III. Die weitere Sicherung des Kindeswohls Teil: Der Schutz der Allgemeinheit 153 A. Konkretisierung des Schutzinteresses 153 I. Der Meinungsstand im deutschen Recht Anerkennung eines Schutzinteresses 153 a) Die Haltung der Gerichte 153 b) Die Position im Schrifttum Zweifelnde Stimmen 153 II. Die Haltung im englischen Recht 155 III. Steliungnahme 156 B. Die Verwirklichung des Schutzes im Recht 159 I. Die Sittenwidrigkeit drittbelastender Verzichte Die Voraussetzungen der Sittenwidrigkeit 160 a) Der Streitpunkt: das subjektive Element 160 b) Stellungnahme Die Problematik bei vorsorgenden Vertragen 163 a) Der Beurteilungszeitpunkt als Schwierigkeit 163 b) Stellungnahme 164 II. Inhaltskontrolle tiber 242 BGB Der Vorschlag von Hess Stellungnahme 167 III. Ausubungskontrolle uber 242 BGB 168 IV. Der familiengerichtliche Genehmigungsvorbehalt Die Regelung des 1587o Abs.2 S.3 BGB

7 2. Kritik an der Regelung des 1587o Abs.2 S.3 BGB Die Ausdehnung des Genehmigungsvorbehalts Stellungnahme 171 V. Der Ansatz im englischen Recht Die Unverzichtbarkeit nachehelicher Anspruche Stellungnahme 173 VI. Ergebnis Teil: Der Schutz im Verhaltnis zwischen den Vertragsparteien 175 A. Konkretisierung des Schutzinteresses 175 I. Das Verhaltnis zwischen den Vertragsparteien 175 IL Besonderheiten bei Scheidungsfolgenvereinbarungen Der Vertragsgegenstand Die Situation bei Vertragsschluss 179 ni. Ergebnis 180 B. Die Verwirklichung des Schutzes im Recht 180 I. Anfechtung gemàb 123 BGB 181 II. Sittenwidrigkeit Abs.l BGB Der Schutz vor unangemessener Vertragsgestaltung 182 a) Der nachteilige Vertragsinhalt als einzige Voraussetzung der Sittenwidrigkeit 182 b) Kritik an dieser Position 184 e) Stellungnahme Der Schutz vor Fremdbestimmung 187 a) Der benachteiligende Vertragsinhalt 187 aa) Das,,grobe Miss verhaltnis" 188 bb) Die Benachteiligung durch den Vertragsinhalt 188 (1) Die Gestaltung der Scheidungsfolgen nach Ehetyp 189 (2) Die nicht interessengerechte Vertragsgestaltung 189 (3) Der beiderseitige Verzicht 190 (4) Die Kompensation 190 (5) Der Globalverzicht 190 cc) Der Beurteilungszeitpunkt 191 (1) Die Scheidungsvereinbarung 191 (2) Die vorsorgende Vereinbarung 191 b) Die unterlegene Position des Benachteiligten 192 aa) Die strukturelle Unterlegenheit der Ehefrau 193 (1 ) Die Position von Schwenzer 193 (2) Kritik an dieser Position 193 (3) Stellungnahme 194 bb) Die Unterlegenheit der nichtehelich schwangeren Frau 195 (l)derbisherigestreitstand

8 (2) Die Entscheidung des Bundesverfassungsgerichts vom (3) Stellungnahme 199 cc) Sonstige erhebliche Ungleichgewichtslagen 202 (1) Kriterien fur eine erhebliche Stòrung des Verhandlungsgleichgewichts 203 (2) Beispiele 204 a) Angst vor einem Eklat bei Absage der Trauung 204 (J) Eheliches Fehlverhalten 204 X) Vermeidung einer Scheidung 205 8) Emotionale Verstrickung 205 e) Wissensiiberlegenheit 206 e) Das Ausnutzen der Unterlegenheit des Benachteiligten durch den Begiinstigten 206 aa) Das Erfordernis eines zusatzlichen Kriteriums 206 bb) Kriterien fur ein vorwerfbares Verhalten 208 cc) Anwendung in einigen Beispielsfallen 208 (1) Bei einer auf nichtehelicher Mutterschaft beruhenden Zwangslage 208 (2) Bei der Aussicht auf die Absage der Trauung 210 (3) Bei einem ehelichen Fehlverhalten 211 (4) Vermeidung einer Scheidung 211 (5) Wissensuberlegenheit 212 dd) Die Vermutung eines vorwerfbaren Verhaltens Ergebnis 213 HI. Inhaltskontrolle fiber 242 BGB Der Vorschlag von Schwenzer Stellungnahme 214 IV. Ausubungskontrolle Ober Der Vorschlag von Dauner-Lieb Stellungnahme 217 V. Der familiengerichtiiche Genehmigungsvorbehalt DieRegelung des 1587o Abs.2 S.3 BGB Uberlegungen de lege ferenda Stellungnahme 219 VI. Die Sperrfristregelung Die Regelung des 1408 Abs.2 S.2 BGB Stellungnahme 221 VII. Formbedurfttgkeit von Unterhaltsvereinbarungen Formvorschriften im Scheidungsfolgenrecht Uberlegungen de lege ferenda Stellungnahme 223 Vili. Der Ansatz im englischen Recht

9 1. Die Unzulassigkeit von Verzichten Der Antrag auf gerichtliche Festsetzung der Scheidungsfolgen (,,ancillary relief ) Die Aufhebung einer Vereinbarung (,,setting aside") Das,,consent order" Zusammenfassung 228 IX. Ergebnis Teil: Die besondere Problematik der vorsorgenden Vertrà'ge 231 A. Das Erfordernis einer nachtràglichen Korrektur 231 I. Die Besonderheit bei vorsorgenden Vertragen Leichtfertig abgeschlossene Vertrage Veranderung der Lebensverhaltnisse 232 II. Die Unzulanglichkeit der Inhaltskontrolle 233 B. Die Losung der Problematik 233 I. Die Ausubung eines Rucktrittsvorbehalts 233 n. Der Aufhebungsvertrag 234 HI. Der Wegfall oder die Storung der Geschaftsgrundlage Der Beweis der Geschaftsgrundlage 234 a) Die Haltung der Rechtsprechung 234 b) Stellungnahme DerUnterhaltsverzicht 237 IV. Die Einrede der unzulassigen Rechtsausubung Der Verzicht auf den Unterhalt nach 1570 BGB Die Anwendung in EinzelfSllen Ausubungskontrolle bei der Einverdienerehe - der Vorschlag von Dauner-Lieb 239 V. Der Ansatz im englischen Recht- Fehlende Bindungswirkung vorsorgender Vertrage 240 VI. Ergebnis Teil: Zusammenfassung der Ergebnisse 243 A. Die Beeintrachtigung gemeinsamer Kinder 243 B. Die Belastung der Allgemeinheit 244 C. Der Schutz im Verhaltnis der Vertragsparteien 245 D. Die Problematik der vorsorgenden Vertrage