Studienbuch Arbeitsrecht

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1 Studienbuch Arbeitsrecht 2008 AGI-Information Management Consultants May be used for personal purporses only or by libraries associated to dandelon.com network. von Dr. Burkhard Boemke o. Professor an der Universität Leipzig VERLAG C. H. BECK MÜNCHEN 2001

2 Inhaltsverzeichnis 1 Einführung 1 I. Arbeitsrecht in der ersten juristischen Staatsprüfung 1 X 1- Individualarbeitsrecht 1 2. Kollektives Arbeitsrecht 2 3. Arbeitsrecht als Pflichtfachstoff 3 II. Ziel der Abhandlung 4 III. Arbeitsrecht in der Fallbearbeitung 5 1. Zivilrechtliche Klausurenlehre 5 2. Arbeitsrechtliche Besonderheiten 6 IV. Arbeitsrechtliche Ausbildungsliteratur 8 1. Lehrbücher, Lernbücher, Handbücher - Gesamtdarstellungen Fallsammlungen 9 3. Bewertung 9 l.teil: Die Begründung des Arbeitsverhältnisses 2 Das Arbeitsverhältnis 11 I. Bedeutung Rechtliche Bedeutung 11 a) Prozessuale Bedeutung 11 b) Materielles Recht Bedeutung für die Fallbearbeitung 14 II. Arbeitnehmerbegriff...! 15 III. Voraussetzungen und Abgrenzungen Im Rahmen eines Dienstverhältnisses 16 a) Grundsatz 16 b) Abgrenzungen 17 c) Sonderfälle 18,XT 2. Weisungsabhängige, unselbstständige Dienste 21 a) Grundsatz 21 b) Abgrenzungsmerkmal 22 c) Beurteilungsgrundlage 23 d) Beurteilungskriterien Prüfungsschema 26 f IV. Arbeitnehmerähnliche Personen ; Begriff und Voraussetzungen ; v Anwendung von Arbeitsrecht ";- 28 tv V. Zwischenergebnisse 28

3 X Inhaltsverzeichnis 3 Zustandekommen des Arbeitsverhältnisses 30 I. Überblick Problemstellung 30 CX. a) Vertrags- und Eingliederungstheorie 31 b) Bedeutung für die Fallbearbeitung Arbeitsrechtliches Grundverhältnis Arbeitsrechtliches Erfüllungsverhältnis 33 II. Begründungstatbestände Begründung kraft Gesetzes 33 i y a) Verbotene Arbeitnehmerüberlassung 33 X b) Betriebsübergang ( 613a Abs. 1 Satz 1 BGB) Begründung durch einseitiges Rechtsgeschäft 40 a) Weiterbeschäftigungsverlangen Auszubildender ( 78a BetrVG) 41 b) Betriebsverfassungsrechtlicher Weiterbeschäftigungsanspruch ( 102 Abs. 5 BetrVG) Insbesondere der Arbeitsvertrag 43 a) Vertragsschluss 43 b) Wirksamkeitsvoraussetzungen 46 III. Mitbestimmung des Betriebsrats Zustimmungserfordernis bei Einstellung ( 99 BetrVG) 49 ' 2. Rechtsfolgen fehlender Zustimmung 50 IV. Das fehlerhafte Arbeitsverhältnis Überblick 51 a) Begriff 51 b) Ursachen s 51 c) Zweckverfehlte Arbeitsleistungen Rechtswirkungen 60 a) Vor Vollzug 60 b) Nach Vollzug Beendigung 62 a) Beendigungserklärung 62 b) Beendigungszeitpunkt, Äufbauschema 64 ~ :_> V. Zwischenergebnisse 65 4 Ansprüche aus dem Anbahnungsverhältnis 66 I. Überblick 66 II. Einstellungsansprüche Grundsatz Ermessensfehlerhafte Bewerberauswahl 67 "^X.<, 3. Verstoß gegen gesetzliche Differenzierungsverbote 68 a) Grundsatz 68 b) Insbesondere 611a Abs. 1 BGB 69 III. Schadensersatz- und Entschädigungsansprüche Nichterfüllungsschaden....j 71 a) Grundsatz 71 b) 611aAbs.2und3BGB Ersatz des immateriellen Schadens ( 853 i. V. m. 253 BGB) Entschädigungsansprüche ( 611a Abs. 2 BGB) 73

4 Inhaltsverzeichnis XI a) Voraussetzungen 73 b) Beweislast ( 611a Abs. 1 Satz 3 BGB) 74 c) Anspruchshöhe ( 611a Abs. 2 und Abs. 3 BGB) 75 d) Erlöschen des Anspruchs "y ( 611aAbs.4BGB, 61b Abs. 1 ArbGG) 76 e) Rechtsnatur des Anspruchs 76 f) Prüfungsschema Vertrauensschaden 77 a) Überblick 77 b) NichtZustandekommen eines (bestandskräftigen) Arbeitsverhältnisses.-.,. 77 c) Ersatz von Inseratskosten IV. Aufwendungsersatzansprüche 81 V. Herausgabeansprüche.. 81 VI. Bescheinigungspflichten 82 VII. Zwischenergebnisse Teil: Ansprüche des Arbeitnehmers 5 Entgeltansprüche 85 I. Arbeitslohn Begriff und Anspruchsgrundlage 85 a) Begriff 85 b) Anspruchsgrundlage Lohnhöhe : 86 a) Überblick 86 b) Arbeitsvertrag 87 c) Tarifvertrag 87 d) Übliche. Vergütung ( 612 Abs. 2 BGB) 98 II. Sonderzuwendungen Überblick 98 a) Begriff und Beispiele 98 b) Rechtsgrundlage 98 c) Mitbestimmung des Betriebsrats ( 87 Abs. 1 Nr. 10 BetrvG) Betriebsvereinbarung ( 77 BetrVG) " 101 a) Zustandekommen und Wirkung 102 \/ b) Anspruchsvoraussetzungen 103 c) Erlöschen des Anspruchs 106 d) Prüfungsschema Betriebliche Übung 108 a) Begriff 108 x b) Anspruchsgrundlage 109 c) Tatbestandsvoraussetzungen 110 d) Ausschluss der Bindungswirkung 112 e) Beseitigung der betrieblichen Übung 113 f) Mitbestimmung des Betriebsrats ' Gleichbehandlung.> 116 a) Begriff ' b) Rechtsgrundlagen 116

5 XII Inhaltsverzeichnis c) Tatbestandsvoraussetzungen 117 d) Rrüfungsschema 123 \ / III. Lohn ohne Arbeit 123 X 1. Regelungssystematik ^. x 123 / 2. Entgeltfortzahlungstatbestände - Überblick Sonderfälle 125 a) Annahmeverzug des Arbeitgebers ( 615 BGB) 125 b) Krankheit des Arbeitnehmers ( 3 ff. EFZG) 133 c) Persönliche Verhinderung des Arbeitnehmers ( 616 BGB) IV. Prüfungsschema ~y- V. Zwischenergebnisse ;, Ansprüche im Zusammenhang mit der Arbeitspflicht 140 I. Beschäftigungsanspruch 140 II. Freistellungsansprüche Überblick 141 a) Begriff J 141 b) Rechtsgrundlage 141 c) Abgrenzung '' Rechtsfolgen 145 a) Anspruch auf Freistellung 145 b) Nicht: Lohnfortzahlung 145 c) Leistungsstörungen Insbesondere: Anspruch auf Erholungsurlaub 146 III. Schutzpflichten Überblick a) Begriff 148 b) Rechtsgrundlagen Inhalte 149 a) Leib, Leben und Gesundheit 149 ' b) Immaterielle Rechtsgüter 149 " c) Materielle Rechtsgüter und Vermögensinteressen Rechte des Arbeitnehmers 150 a) Nicht: Erfüllungsanspruch 150 b) Schadensersatzanspruch 151 c) Zurückbehaltungsrecht 152 IV. Zwischenergebnisse Schadensersatzansprüche 154 I. Vertragliche Ansprüche Verletzung von Hauptleistungspflichten Verletzung von Nebenpflichten 155 a) Unmöglichkeit und Verzug 155 b) Positive Forderungsverletzung Vertretenmüssen 157 II. Deliktische Ansprüche Rechtsgutsverletzung Abs. 1 BGB Schutzgesetzverletzung Abs. 2 BGB Haftung für Verrichtungsgehilfen BGB 161

6 Inhaltsverzeichnis XIII III. Besonderheiten bei Personenschäden Haftungserweiterung nach 618 Abs. 3 BGB Haftungsausschluss nach 104 SGB VII 164 a) Überblick 164 b) Voraussetzungen des Haftungsausschlusses 165 c) Reichweite des Haftungsausschlusses 167 d) Prüfungsschema..< 169 IV. Zwischenergebnisse ' Sonstige Ansprüche Aufwendungsersatzansprüche 171 II. Ersatz von Eigenschäden Anspruch aus 670 BGB analog Einschränkung durch Mitverschulden Besonderheiten bei Schäden am PKW Geldstrafen und Strafverfolgungskosten 176 III. Freistellungsanspruch 176 s/ IV. Auskunftsansprüche 177 "\ 1. Begriff und Zweck Rechtsgrundlagen Einzelfälle 178 V\ V. Zwischenergebnisse Teil: Ansprüche des Arbeitgebers 9 Arbeitsleistung 180 I. Überblick Anspruchsgrundlage Anspruchsinhalt Konkretisierung Bedeutung für die Fallbearbeitung 181 II. Direktionsrecht des Arbeitgebers Begriff, Rechtsgrundlage und Rechtsnatur Ausübung des Direktionsrechts Umfang und Grenzen 183 a) Vertraglicher Umfang 183 b) Erweiterung durch Versetzungs- und Umsetzungsklauseln c) Gesetzliche Grenzen 185 d) Billiges Ermessen ( 315 BGB) 186 e) Konkretisierung der Arbeitspflicht 188 f) Rechtsfolgen 189 III. Inhalt der Arbeitspflicht Arbeitszeit 190 a) Dauer der Arbeitszeit (Wie länge?) 190 aa) Grundsatz ; 190 bb) Überstunden cc) Kurzarbeit 191

7 XIV Inhaltsverzeichnis dd) Mitbestimmung des Betriebsrats N ( 87 Abs. 1 Nr. 3 BetrVG) 192 ee) Kollektivrechtliche Regelungen 192 b) Lage der Arbeitszeit (Wann?) 193 aa) Grundsatz 193 bb) Mitbestimmung des Betriebsrats ( 87 Abs. 1 Nr. 2 BetrVG) Arbeitsort (Wo?) a) Grundsatz. 196 b) Mitbestimmung des Betriebsrats ( 99 BetrVG) Arbeitsinhalt (Was?) 197 a) Grundsatz b) Mitbestimmung des Betriebsrats ( 99 BetrVG) 199 c) Sonderfälle 199 d) Veränderungen Prüfungsschema.., 204 IV. Erlöschen des Anspruchs Erfüllung ( 362 BGB) 205 /- 2. Annahmeverzug ( 615 BGB) Unmöglichkeit ( 275 Abs. 1 BGB) 206 a) Erlöschen der Leistungspflicht 206 b) Abgrenzung zum Verzug Quantitative Schlechtleistung 207 V. Durchsetzbarkeit Einreden des Arbeitnehmers 208 a) Überblick 208 b) Einrede des nichterfüllten Vertrages ( 320 BGB) 209 c) Spezielle gesetzliche Leistungsverweigerungsrechte 209 c) Zurückbehaltungsrecht ( 273 Abs. 1 BGB) Gerichtliche Durchsetzbarkeit '. 210 "^5:. VI. Zwischenergebnisse Schadensersatzansprüche 212 I. Nichterfüllung Hauptleistungspflichten 212. a) Überblick...'. 212 b) Unmöglichkeit 213 c) Vertretenmüssen 214 d) Schadensumfang Nebenpflichten 216 a) Anspruchsgrundlage 216 b) Abgrenzung zur positiven Forderungsverletzung 217 II. Verzug Hauptleistungspflichten Nebenpflichten 219 III. Schlechterfüllung Hauptleistungspflichten 220 a) Begriff und Voraussetzungen 220 b) Rechtsfolgen ' c) Beweislast \ Schutzpflichtverletzung 224 a) Begriff und Pflichteninhalt 224

8 Inhaltsverzeichnis XV b) Anspruchsgrundlagen 224 c) Insbesondere: Schadensersatz wegen pfv 226 d) Umfang des Schadensersatzanspruchs 227 e) Beweislast 237 f) Prüfungsschema am Beispiel der pfv Exkurs: Haftung im Außenverhältnis 239 IV. Durchsetzbarkeit Geltendmachung Aufrechnung Rechtsweg 241 -]JÄV. Zwischenergebnisse Sonstige Ansprüche 243 I. Rückzahlungsansprüche Rückzahlungsklauseln Bereicherungsansprüche 244 a) Lohnüberzahlung 244 b) Urlaubsentgelt 245 II. Herausgabeansprüche ) Arbeitsmittel Schmiergelder 246 yill. Auskunfts- und Mitteilungsansprüche 248 / \ 1. Begriff und Rechtsgrundlagen Einzelfälle 249 a) Arbeitsentgelt 249 b) Arbeitsleistung 250 c) Nebentätigkeiten 251 d) Schutzpflichten 251,. IV. Unterlassungsansprüche Überblick Verschwiegenheitspflicht Wettbewerbsverbot Nebentätigkeiten! 255 (\ V. Treue- und Gehorsamspflicht 255 \VI. Zwischenergebnisse.' Teil: Beendigung des Arbeitsverhältnisses 12 Beendigungsgründe 258 I. Überblick 258 II. Der Aufhebungsvertrag Begriff und Inhalt Zustandekommen Rechtsfolgen! Beseitigung > 262 a) Anfechtung 262 b) Widerruf 264

9 XVI Inhaltsverzeichnis III. Auflösende Bedingungen und Befristungen Überblick Wirksamkeit der Befristung 265 a) Gesetzliche Zulassung 265 b) Sachlicher Grund Formerfordernisse ( 623 : BGB) Beendigung des befristeten Arbeitsverhältnisses 269 a) Wirksamkeit der Befristung 269 b) Unwirksame Befristung 269 c) Prüfungsschema Auflösende Bedingung 271 a) Begriff 271 b) Zulässigkeit 271 c) Rechtsfolgen 273 IV. Zwischenergebnisse Die Kündigung 274 I. Überblick 274 II. Kündigungserklärung Willenserklärung \ Abgabe Wirksamwerden 276 a) Überblick 276 / b) Unter Anwesenden 276 V c) Unter Abwesenden 277 / ', d) Krankheits- oder urlaubsbedingte Abwesenheit 279 / e) Rücknahme Form und Angabe des Kündigungsgrunds Allgemeine Nichtigkeitsgründe 281 a) Anfechtung ( 119, 123 BGB) 281 b) Verstoß gegen gesetzliches Verbot ( 134 BGB) 281, c) Sittenwidrigkeit ( 138 BGB) 281. d) Verstoß gegen Treu und Glauben ( 242 BGB) 284 e) Umdeutung ( 140 BGB) 286 \/TII. Ordentliche Kündigung 287 / 1. Begriff Voraussetzungen 287 a) Kündigungsrecht 287 b) Kündigungserklärung 289 c) Kündigungsgrund Kündigungsfristen und -termine ( 622 BGB) 290 a) Kündigungsfristen 290 b) Kündigungstermin 291 c) Fristberechnung 291 d) Verlängerung und Verkürzung der Kündigungsfristen Prüfungsschema 292 IV. Die außerordentliche Kündigung ( 626 BGB) Begriff und Arten ' a) Begriff 293 b) Arten Voraussetzungen 294

10 Inhaltsverzeichnis XVII a) Kündigungsrecht 294 b) Kündigungsgrund ( 626 Abs. 1 BGB) 294 a aa) Grundsatz 294 bb) Insbesondere Interessenabwägung 295 cc) Maßgeblicher Zeitpunkt 296 dd) Besondere Fallgruppen' 297 c) Kündigungserklärung 300 aa) Inhalt 301 bb) Zustimmungserfordernisse 301 cc) Kündigungserklärungsfrist ( 626 Abs. 2 BGB) 302 dd) Angabe des Kündigungsgrunds ( 626 Abs. 2 S. 3 BGB) h 3. Kündigungsfrist Prüfungsschema 304 V. Mitbestimmung des Betriebsrats ( 102 BetrVG) Anhörung des Betriebsrats ( 102 Abs. 1 und 2 BetrVG) 305 a) Sinn und Zweck 305 b) Gegenstand 305 c) Zeitpunkt der Anhörung 306 d)form und Inhalt der Mitteilung Rechtsfolgen der Anhörung 309 a) Ordnungsgemäße Anhörung 309 b) Fehlerhafte Anhörung 310 c) Prüfungsschema \ / 3. Nachschieben von Kündigungsgründen 312 /( a) Materiell-rechtliche Zulässigkeit 312 \ b) Betriebsverfassungsrechtliche Zulässigkeit 312 ^ VI. Zwischenergebnisse 314 p 14 Allgemeiner Kündigungsschutz ( 1 bis 14 KSchG) 315 I. Überblick 315 II. Voraussetzungen Arbeitnehmereigenschaft Betriebsgröße ( 23 Abs.l S.2 KSchG) Ablauf der Wartezeit ( 1 Abs. 1 KSchG) Ausschluss der Anwendbarkeit des KSchG nach 242 BGB Prüfungsschema 320 III. Sozialwidrigkeit de*r Kündigung ( 1 Abs. 1 KSchG) Überblick Grundstrukturen 320 a) Kündigungsgrund 320 b) Negative Prognose 321 c) Interessenabwägung 321 d) Kündigung als ultima ratio 322 e) Beurteilungsmaßstab und -Zeitpunkt Personenbedingte Kündigungsgründe 234 a) Voraussetzungen 324 aa) Fehlende Eignung 324 bb) Konkrete betriebliche Beeinträchtigungen 325 cc) Fehlende anderweitige Weiterbeschäftigungsmöglichkeit dd) Interessenabwägung im Einzelfall b) Beispiele 327

11 XVIII,J Inhaltsverzeichnis aa) Druckkündigung 327 bb) Häufige Kurzerkrankungen 328? cc) Dauerhafte Unfähigkeit zur Erbringung der geschuldeten Arbeitsleistung 329 dd) Inhaftierung des Arbeitnehmers 329 ee) Verweigerung der Arbeitsleistung aus Gewissensgründen. 329 c) Prüfungsschema Verhaltensbedingte Kündigung 330 a) Voraussetzungen 330 aa) Pflichtverletzung 330 bb) Negative Zukunftsprognose 331 cc) Beeinträchtigung für das Arbeitsverhältnis 332 dd) Fehlende Weiterbeschäftigungsmöglichkeit 332 ee) Interessenabwägung 332 ff) Verschulden 333 gg) Abmahnung 333 b) Einzelne verhaltensbedingte Kündigungsgründe 335 aa) Alkoholmissbrauch durch den Arbeitnehmer 335 bb) Häufiges Zuspätkommen 335 cc) Straftaten im Betrieb 336 dd) Beleidigungen gegenüber dem Arbeitgeber und Vorgesetzten 336 ee) Weitere Gründe 336 c) Prüfungsschema Betriebsbedingte Kündigungsgründe 337 a)' Voraussetzungen 337 b) Sozialauswahl ( 1 Abs. 3 KSchG) 341 c) Prüfungsschema 343 IV. Änderungskündigung ( 2 KSchG) Begriff und Rechtsnatur Rechtsfolgen 344 a) Ablehnung des Änderungsangebots 344 b) Annahme ohne Vorbehalt 345 c) Annahme unter Vorbehalt 345 V. Geltendmachung des allgemeinen Kündigungsschutzes ( 4, 7 KSchG) Überblick Klagefrist_( 4 KSchG) 346 a) Drei-Wochen-Frist ( 4 S.l KSchG) 346 b) Zulassung verspäteter Klagen ( 5 KSchG) und verlängerte Anrufungsfrist ( 6 KSchG) 347 c) Fristversäumung ( 7 KSchG) Allgemeiner Kündigungsschutz und allgemeine Feststellungsklage 349 a) Prüfungsumfang 350 ^ / b) Klageverbindung 351 / c) Mehrfache Kündigungen : Rechtsfolgen arbeitsgerichtlicher Entscheidungen 352 a) Erfolgreiche Kündigungsschutzklage ; 352 b) Klageabweisung : 353 c) Auflösung des Arbeitsverh'ältnisses ( 9, 10 KSchG) 354 ~~~" VI. Zwischenergebnisse..>. 355

12 Inhaltsverzeichnis XIX 15 Abwicklung und Nachwirkung 356 I. Weiterbeschäftigungspflicht Rechtsgrundlagen 356 a) Fortbestehendes Arbeitsverhältnis 356 b) Betriebsverfassungsrechtlicher Weiterbeschäftigungsanspruch ( 102 Abs. 5 S. 1 BetrVG) 357 c) Weiterbeschäftigungsvereinbarung 357 d) Keine sonstigen Anspruchsgrundlagen 357 aa) Zivilprozessuales Weiterbeschäftigungsverhältnis 357 bb) Allgemeiner Weiterbeschäftigungsanspruch 358 >? 2. Rechtsfolgen 359 a) Weiterbeschäftigungsverhältnis 359 b) Vollstreckungsverhältnis 360 II. Wiedereinstellungsanspruch 361 III. Zeugnisanspruch Überblick 362 a) Sinn und Zweck 362 b) Rechtsgrundlagen 363 c) Zeitpunkt Inhalt Durchsetzung und Haftung 364 a) Durchsetzung 364 b) Haftung Zeugnisergänzender Auskunftsanspruch 366 / IV. Bescheinigungspflichten Arbeitsbescheinigung ( 312 SGB III) Urlaubsbescheinigung ( 6 Abs. 2 BUrlG) Lohnsteuerbescheinigung ( 41b Abs. 1 S.2 EStG) 367 V. Sonstige Ansprüche bei Beendigung des Arbeitsverhältnisses Urlaubsabgeltung ( 7 Abs. 4 BUrlG) Rückzahlungsverpflichtungen 368 a) Überblick 368 b) Gratifikationen 369 c) Ausbildungskosten 370 d) Wirksamkeit bei betriebsbedingter Kündigung Schadensersatz wegen vorzeitiger Auflösung des Arbeitsverhältnisses 371 VI. Ergebnisse 372