Finanzierungsverträge

Transkript

1 Finanzierungsverträge

2 ... Geldsuche 2

3 3 Agenda Eigenkapital Fremdkapital

4 4 Sämtliche Unterlagen zum Workshop können von heruntergeladen werden.

5 5 Überblick Allgemeine Bemerkungen: Bedürfnisse des Investors Private Equity Vertrag: Investment Agreement Aktionärsbindungsvertrag: Shareholders Agreement Term Sheet

6 6 Zwei Klassen von möglichen Investoren: FFF b) Private Equity Funds

7 7 FFF / Business Angels Weniger Einfluss auf die Geschäftsführung, eher unterstützend als kontrollierend / sichernd Weniger liquidation preferences Vorrechte auf den Erlös bei Verkauf, IPO, Liquidation Sollen dem Investor eine minimale Rendite sichern Kaum juristisch/kaufmännisch beraten, akzeptieren das, was ihnen die Gesellschaft vorlegt Z.T. Grossanleger mit / z.t. Kleinanleger ohne Verhandlungsmacht Bsp.: Doku für Cornershop

8 8 b) Private Equity Funds - Liquidation preferences umfassend Der vom P.E. Investor vorausgesetzte Gewinn wird geschützt durch besondere Kompensationen bei Down Rounds Verspätung des Exits Zu tiefer Exit Preis Verwässerung bei weiteren Finanzierungsrunden Mittel: Zusätzliche Gratisaktien oder optionen Vorrechte an Exit Erlös (Frage des Double Dip) Barkompensationen è unbedingt die Ausw. unter ganz verschiedenen Modellen durchrechnen!

9 9 b) Private Equity Funds Sehr hohe Rendite innert mittlerer Frist erwartet (exit nach 5 J.) Umfassende Vorrechte zur Sicherung des returns on investment Liquidation preferences umfassend èes geht nicht bloss um den Fall der Liquidation! è haben sehr viel weitreichendere Auswirkungen als die anfängliche Bewertung der U.! è unbedingt die Ausw. unter ganz verschiedenen Modellen durchrechnen - Umfassender Einfluss auf die Geschäftsführung zur Sicherung der Ziele Der Einstieg eines P.E. Investors kann wichtige Chancen eröffnen, hat aber einschneidende Konsequenzen für die Altaktionäre! Bsp.: SECA PE Model Agreements

10 10 Private Equity: Modellverträge SECA PE Modellverträge Für FFF Investoren eher ein Overkill. è Aber ein Baukasten!

11 11 SECA PE Modellverträge Entworfen mit Blick auf grössere Investments (5mio. +) Englische Sprache der Standard / im Stil angloamerikanischen V. nachempfunden Investoren sind professionelle PE Häuser Teile: Investment Agreement Shareholders Agreement Statuten für die AG Organisationsreglement für die AG Term Sheet è Wir besprechen im folgenden nur die SECA Verträge!

12 12 PE: Wünsche / Bedürfnisse des Investors Sicherung seiner vorausgesetzten Rendite Flexible Kapitalstruktur Kontrolle über den Kreis der Investoren Good-Leaver und Bad-Leaver Regeln Mitverkaufsrechte und -pflichten Kontrolle über das Management Bestimmungen im Hinblick auf einen Exit

13 13 Investment Agreement Vertrag der PE-Investoren mit den, Gründern, Altaktionären und d. Unternehmen. Worum geht es? Wer investiert wie viel zu welchen Bedingungen? Wie sieht der Weg bis zum Investment aus und was sind die Voraussetzungen, damit das Investment dann auch getätigt wird? Was passiert, wenn das Investment nicht bis zu einem bestimmten Zeitpunkt getätigt und die Kapitalerhöhung im Handelsregister eingetragen ist?

14 14 SECA Investment Agreement Ausgangslage Neue Investoren Einmalige Investition in Form von Bargeld durch neue Investoren U. führt Kapitalerhöhung durch, die neuen Aktien werden durch die Inv. gezeichnet Altaktionäre verzichten auf Bezugsrechte Verpflichtungen Altaktionäre: Durchführung der Kapitalerhöhung und Verabschiedung gewisser gesellschaftsrechtlicher Dokumente Investor: Aktienzeichnung, Einzahlung des Liberierungsbetrags auf Sperrkonto (Vorleistung)

15 15 SECA Investment Agreement Ablauf Pragmatisches Vorgehen mit einem einzigen Notariatstermin, an dem die wichtigsten Beschlüsse (GV, VR) gefasst werden und die Rechtshandlungen vorgenommen werden (z.b. Zeichnung der neuen Aktien gegen Vorlage der Kapitaleinzahlungsbestätigung) Einzahlung Investment ( Subscription Amount ) vor ausserordentlicher Generalversammlung Vollzug, sobald gewisse Bedingungen erfüllt sind (primär Aktionärsbindungsvertrag, transaktionsbezogene CP, Einzahlung Investment)

16 16 SECA Investment Agreement Weitere relevante Aspekte: Transaktionsspezifische Voraussetzungen Gewährleistungen Appendix 9.1 Respresentations and Warranties Gewährleistungen der Altaktionäre nicht aber der Gesellschaft Kaufvertragsähnliche Bestimmungen, Haftung und Haftungsbeschränkung für alle Altaktionäre Schadenersatz Offenlegung: nur relevant sofern im Vertrag oder in den Anhängen selber Bestätigung vom Investor, dass keine Kenntnis bezüglich Verletzungen von Gewährleistungen vorliegen

17 17 SECA Investment Agreement Gewährleistungen Appendix 9.1 Representations and Warranties Was soll sinnvollerweise gewährleistet werden? Investoren wollen umfassende G., in Generalklauseln umschrieben ( die U. verfügt über alle IP, dies es für den Betrieb braucht, die Business-Pläne sind eine realistische Beurteilung der Zukunftsaussichten ) wenn sich das Gegenteil herausstellt, wollen sie sich an den Altaktionäre schadlos halten Altaktionäre müssen die G. begrenzen auf das, was sich mit genünder Sicherheit schriftlich festhalten lässt ( die in der Due Diligence vorgelegten Dokumente wurden nach bestem Wissen und Gewissen erstellt )

18 18 SECA Investment Agreement Weitere relevante Aspekte: Beendigung des Investment Agreements Vertragsunterzeichnung Vor Vertragsvollzug Fortführung des Geschäfts wie bisher Vorbereitung Vollzug

19 19 SECA Investment Agreement Weitere relevante Aspekte: Vollzug (Closing) - auf dem Notariat Vorlage der verschiedenen Dokumente Ausserordentliche Generalversammlung (Kapitalerhöhung, Wahl VR), öffentliche Beurkundung Abgabe Zeichnungsschein durch Investor Feststellungsbeschluss VR re Kapitalerhöhung (öffentliche Beurkundung) Anmeldung Kapitalerhöhung beim Handelsregister Full Consummation: Eintragung der Kapitalerhöhung im Handelsregister

20 20 Shareholders Agreement Vertragsparteien: Alle Aktionäre (nach der Kapitalerhöhung) Die U. für gewisse Fragen Definitionen: im Anhang Verpflichtung zur: Zusammenarbeit im Hinblick auf einen Exit (IPO / Trade Sale) Wertmaximierung Stimmbindung (in GV und VR!) è Einheitliche Entscheide in wichtigen Fragen! Aktionärsstruktur Who owns how many shares after closing Vorzugsaktien / Stammaktien (Thematik hier: Ausgestaltung in den Statuten oder nur im Vertrag?)

21 21 Shareholders Agreement Wichtige Dokumente (im Anhang zum Vertrag) Statuten Organisationsreglement Welches Dokument geht vor? Verwaltungsrat Wer bestimmt wie viele Mitglieder? Chairman / Vice-Chairman (?) / Independent Director Delegation der Geschäftsführung an das Management Zeichnungsrechte Quorum Entschädigung / D&O Versicherung (?) Beobachter (?)

22 22 Shareholders Agreement Geschäft der Gesellschaft Flexibilität Business Plan Beziehungen Gesellschaft / Aktionäre Finanzierung Keine weiteren Finanzierungsverpflichtungen der Aktionäre Zustimmung und Details weiterer Finanzierungsrunden Dividendenpolitik Accounting Standards Revisionsstelle Inspektionsrechte der Investoren

23 23 Shareholders Agreement Vorzugsrechte für die PE Investoren Dividenden Liquidationserlös Bezugsrechte Verwässerungsschutz Conversion Rights der Vorzugsaktionäre Bei IPO braucht man wieder Einheitsaktie Freiwillig bzw. Zwingend im IPO Kompensation der PE-Investoren durch liquidation preference sichergesstellt. Entsprechende Stimmbindung der Aktionäre

24 24 Shareholders Agreement Exitregelungen: Verhandlungssache Preferred exit Qualified exit Vorzugsstellung der Finanzinvestoren im IPO / lock-up Registration rights

25 25 Shareholders Agreement Rechte an Aktien / Kurzprofil einzelner Vertragsklauseln Absolutes Übertragungsverbot für X Jahre Bindung der Gründer und Key Angestellten an die U. für die Zeit bis zum exit Keine Verpfändung Vorkaufsrecht / Vorhandrecht kombiniert 1. Priorität: Vorzugsaktionäre 2. Priorität: Gesellschaft (Art. 659 OR!) 3. Priorität: Common Shares

26 26 Shareholders Agreement Rechte an Aktien / Kurzprofil einzelner Vertragsklauseln Mitverkaufspflicht ( Drag Along, Co-Sale Obligation ) Mitverkaufsrecht ( Tag Along, Co-Sale Right ) Vorhand- und Vorkaufsrechte ( Right of First Refusal, Pre-Emptive Right ) Kaufsrechte ( Call Optionen ): Good leaver / Bad leaver Good Leaver (U. akzeptiert die Gründe, weshalb er gehen will): darf Aktien, Optionen behalten oder bekommt guten Preis Bad Leaver: muss Aktien u. Optionen zu einem schlechten Preis verkaufen

27 27 Shareholders Agreement Rechte an Aktien / Kurzprofil einzelner Vertragsklauseln Keine Ausgabe von Aktienzertifikaten Beitritt zum Vertrag Konventionalstrafe Ohne scharfe Konventionalstrafen ist eine Erfüllung der Pflichten aus dem ABV nicht gesichert! Konventionalstrafen sind aber ein erhebliches Risiko insb. für Privatpersonen Dauer des Vertrages

28 28 Shareholders Agreement Rechte an Aktien / Kurzprofil einzelner Vertragsklauseln Diverses Non-compete? Sollen Aktionäre eines Startup nebenher noch gleichgerichtete Aktivitäten oder Beteiligungen haben dürfen? Other boiler plate clauses Gerichtsstand und anwendbares Recht: nach Sitz der Gesellschaft, einheitliche Zuständigkeit und Rechtsanwendung für alle Fragen, die mit der Gesellschaft zusammenhängen.

29 29 Shareholders Agreement Zusammenfassung Vertragsklauseln und Interessenschutz: Finanzinvestoren Vorzugsrechte für PE ( preferred class A shares Hauptfunktion ist Sicherstellung der Investition bzw. Rendite des Investors. Gewichtung von Kapital und Arbeit Mitverkaufspflicht Trade Sale ermöglichen Schutz der Minderheitsaktionäre Regeln zum IPO

30 30 Shareholders Agreement Aktionärsbindungsvertrag: Shareholders Agreement Veräusserungsverbot, Vorhand- und Vorkaufsrechte Kaufsrechte ( Call Optionen ) Konkurrenzverbot Sitz im Verwaltungsrat Informationsrechte

31 31 Shareholders Agreement Aktionärsbindungsvertrag: Shareholders Agreement Zusammenfassung Vertragsklauseln und Interessenschutz: Aktionäre Mitverkaufsrecht Quoren In der Generalversammlung Im Verwaltungsrat Verkaufsrecht ( Put Option )

32 32 Term Sheet Bsp: SECA Term Sheet Wird gemeinhin nicht als rechtlich bindendes Dokument verstanden, sondern nur als tabellarische Zusammenfassung des Verhandlungsergebnisses in wirtschaftlicher und rechtlicher Hinsicht: was sollen die Anwälte jetzt umsetzen? Je nach Wortlaut und konkr. Ausgestaltung, können aber verbindliche Elemente darin enthalten sein.

33 33 Modellverträge: Fazit Verwende nicht voreilig die vollständigen SECA Verträge, sondern suche selektiv das heraus, was dir bzw. dem Unternehmen nützt! Du kannst aber auch wenn du damit rechnest, dass früher oder später ein professioneller Investor einsteigen wird - von Anfang an die Gesellschaft «PEkompatibel» aufbauen und alle Docs. so vorbereiten.

34 Due Diligence des Investors 34

35 35 Due Diligence des Investors Nur gegen wasserdichte Geheimhaltungs- Vereinbarung! NDA non disclosure agreement è Immer mit Konventionalstrafe abgesichert Bsp. Für FFF Investoren: Cornershop Mini Due Diligence Checklist

36 Have happy times! 36

37 Questions? 37

38 Beruflicher Hintergrund Gerichtsschreiber am Kantonsgericht (Obergericht) St. Gallen. 38 Profil RA Dr. Paul Peyrot Beethovenstrasse 47, 8002 Zürich Tel.: Fax: Akademischer Hintergrund Lizenziat der Rechtswissenschaft an der Universität St. Gallen, HSG. Master of Laws (LL.M.), University of Virginia School of Law (Charlottesville VA, USA) Visiting Scholar, University of California, Berkeley (Boalt Hall School of Law): Forschung und Studien im Bereich Technologierecht und Immaterialgüterrecht. Doktorat der Rechtswissenschaft an der Universität St. Gallen (Gesellschaftsrecht). Lehrbeauftragter für Wirtschaftsrecht an der ETH Zürich und der Universität Zürich