Aktuelle Deal-Trends bei Kaufvertragsgestaltungen in Europa und den USA. Dr. Joachim Heine

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1 Aktuelle Deal-Trends bei Kaufvertragsgestaltungen in Europa und den USA Dr. Joachim Heine

2 1. Einleitendes Zunehmende Erholung des M&A Marktes Wachsender Grad der Internationalität Zunehmende Deal-Geschwindigkeit Transaktionssicherheit Kosteneffizienz Einfluss der USA auf Europa IT gestützte Sichtung von Verträgen Due Diligence Vertragsstandards 2

3 2. Locked-Box vs. Closing Accounts Schneller am Ziel mit der Locked-Box Qualitative Zahlen bereits vorhanden Keine Auseinandersetzung mit Closing Accounts Bewertung auf früheren Stichtag Cash-free / debt-free Betrachtung Permitted Leakages Indebtedness / NWC / Ordinary Course of Business Gewährleistungen auf das Closing Verzinsung des Kaufpreises In Europa zunehmender Trend zum Locked-Box Mechanismus (ca % der europäischen Deals). In 85% der US Deals werden mit zunehmender Tendenz Closing Accounts vereinbart 3

4 3. Earn-Outs Zukünftige Entwicklung als maßgeblicher Kaufpreisfaktor Überbrückung unterschiedlicher Kaufpreisvorstellungen Anreiz für die erfolgreiche Fortführung des Geschäftsbetriebs Earn-out Komponenten (Umsatz, EBITDA, etc.) Laufzeit (regelmäßig bis zu 24 Monaten) Hindernisse für einen Earn-out Verkäufermarkt Ausscheiden des Gesellschafter Managements Integration / Restrukturierung durch den Käufer In 25% der US Deals und in einem noch geringeren Maße der europäischen Deals werden Earn-outs vereinbart, jeweils mit abnehmender Tendenz 4

5 4. Normalisiertes Net Working Capital (NWC) Das normalisierte NWC als Mittel der Kaufpreisreduktion Term Sheet / LoI - Phase Definition nach Financial Due Diligence Typen der Normalisierung Ausschluss von Einmaleffekten und Sondersituationen Idealisierung aus Käufersicht Kompensatorische Effekte Net Debt / NWC Klarheit im Vertrag Verwendung in mehr als drei Viertel der US Deals mit zunehmender Tendenz. In Europa in weniger als einem Viertel der Transaktionen, ebenfalls mit zunehmender Tendenz 5

6 5. Liability Caps Signifikante Unterschiede in der Höhe von Caps für gewöhnliche Gewährleistungen Mehr als 80% der US Deals haben Liability Caps von 25% oder weniger des Kaufpreises; in Europa nur ca. 30% der Deals Teilweise Relativierung durch Cap Carve Outs in US Deals Ausstrahlungswirkung auf De Minimis und Baskets Cherry Picking bei internationalen Transaktionen Tendenziell Trend zu höheren Caps weltweit 6

7 6. Materiality Scrape Doppelte Materiality Scrape Regelung als vertragstechnischer Kunstgriff Beispiel: For purposes of this Article [X] (Indemnification), the representations and warranties of Seller shall not be deemed qualified by any reference to materiality or to Material Adverse Effect Regelungsfolgen Verletzung einer Gewährleistung Schadenshöhe Entschärfte Materiality Scrape Regelung als Kompromiss Beispiel: For the sole purpose of determining Losses (and not for determining whether or not any breaches of representations or warranties have occurred), the representations and warranties of Seller shall not be deemed qualified by any reference to materiality or to Material Adverse Effect Regelungsfolge beschränkt auf Schadenshöhe Aktuell noch geringe, jedoch zunehmende Verwendung in USA Deals (siehe PLC / ABA Pro-Buyer Standard Stock Purchase Agreement) und in Europa 7

8 7. Sandbagging Pro-Sandbagging Regelungen lassen die Käuferrechte von dessen Kenntnis unbeeinflusst Verschiedene Abstufungen (Management Meetings, Datenraum, Disclosure Schedules) Vertragliche Gestaltungsmöglichkeiten Pro-Sandbagging Regelung Anti-Sandbagging Regelung Keine Regelung Auswirkungen auf Transaktionsgestaltung Zeitbedarf Disclosure Schedule Prüfung Management Certificate In fast der Hälfte der US Deals wird keine Regelung und in ca. 10% eine Anti-Sandbagging Regelung getroffen. Der Anteil der Pro-Sandbagging Regelungen nimmt zu. In Europa ist ein vergleichbarer Trend zu beobachten 8

9 8. Warranty & Indemnity Insurance Absicherung des Käufers bzw. Verkäufers bzgl. Gewährleistungsfällen Typische Konstellationen Käufer sichert sich über Liability Caps hinaus ab Verkäufer ermöglicht sich Vollausschüttung des Kaufpreises Kosten einmalig ca. 1% bis 2% der Deckungssumme, höher bei bekannten Risiken Kaufpreisabzugsposten In Europa stark zunehmend 9

10 9. Ausblick Standardisierung von Kaufverträgen und Transaktionsprozessen Fokussierung auf kommerzielle Deal Terms Bedeutung von US Standards und Trends bei stetig wachsender Internationalität der Transaktionen Professionalisierung der Parteien 10

11 Vielen Dank Dr. Joachim Heine Partner T F M Squire Patton Boggs (US) LLP Rechtsanwälte, Steuerberater Taunusanlage Frankfurt am Main Germany www. Der Inhalt dieser Präsentation stellt keine Rechtsberatung dar. Vor der Durchführung einer in der Präsentation angesprochenen rechtlichen Angelegenheit sollte ein Rechtsanwalt konsultiert werden. Squire Patton Boggs. Alle Rechte vorbehalten