Beck'sches Handbuch der GmbH

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1 Beck'sches Handbuch der GmbH Gesellschaftsrecht, Steuerrecht von Dr. Welf Müller, Dr. Burkhard Hense, Björn Ahrenkiel, Dr. Michael Axhausen, Dr. Bernd Erle, Dr. Klaus Fischer, Burckhard Jung, Andreas Langseder, Prof. Dr. Manfred Orth, Dr. Stephan Ring, Dr. Georg Rosenbach, Dr. Volker Schacht, Dr. Karl-Heinz Schmiegelt, Karl-Wilhelm Schröder, Helmut Schwaiger, Roger Zätzsch 3., vollständig überarbeitete und erweiterte Auflage Beck'sches Handbuch der GmbH Müller / Hense / Ahrenkiel / et al. schnell und portofrei erhältlich bei beck-shop.de DIE FACHBUCHHANDLUNG Thematische Gliederung: GmbH-Gesetz Verlag C.H. Beck München 2002 Verlag C.H. Beck im Internet: ISBN

2 Inhaltsverzeichnis 1 Rechtsformwahl A. Einleitung... 1 B. Bedeutung der Rechtsformwahl und Vorgehensweise... 2 C. Bedingungen und Vergleichskriterien... 3 I. Alternativen bei der Rechtsformwahl... 3 II. Auswahlkriterien... 5 III. GmbH im Vergleich Mindesteinlage und Haftung Finanzierung... 8 a) Eigenfinanzierung... 8 b) Fremdfinanzierung Leitung und Ûberwachung a) Selbst- oder Fremdorganschaft b) Weisungsrecht c) Informationsrecht d) Aufsichtsrat Mitbestimmung Rechnungslegung, Prçfung und Publizitåt Grçndungs- und Organisationsaufwand Besteuerung im Vergleich a) Laufende Besteuerung b) Besteuerung bei Anteilsçbertragung und Liquidation Konzernbildung D. Gesamtwertung Grçndung und Kapitalaufbringung A. Der Weg in die GmbH I. Grundlagen Ausgangssituationen auf dem Weg in die GmbH Grçndung ± Errichtung ± Entstehung Ablauf der Grçndung II. Stadien der GmbH-Grçndung Vorgrçndungsstadium a) Arten der Vorgrçndungsgesellschaft b) Gesellschaftsrechtliche Einordnung c) Steuerliche Einordnung d) Rechnungslegung Grçndungsstadium a) Gesellschaftsrechtliche Einordnung b) Steuerliche Einordnung c) Rechnungslegung XI

3 Inhaltsverzeichnis 2 Grçndung und Kapitalaufbringung 3. Eingetragene GmbH a) Rechtliche Wirkungen der Eintragung b) Steuerliche Wirkungen der Eintragung III. Persænliche Haftungsrisiken bei der Grçndung Haftung wåhrend des Vorgrçndungsstadiums Haftung wåhrend des Grçndungsstadiums a) Grçnderhaftung b) Handelndenhaftung Haftung ab Eintragung a) Differenzhaftung b) Vorbelastungs- oder Unterbilanzhaftung B. Abschluû des Gesellschaftsvertrags I. Vertragschlieûende Anzahl der Grçnder Taugliche Grçnder a) Natçrliche Personen b) Juristische Personen c) Gesamthandsgemeinschaften II. Gesellschaftsvertrag Feststellung Rechtsnatur III. Inhalt des Gesellschaftsvertrags Satzungsbestandteile Notwendiger Inhalt des Gesellschaftsvertrags a) Firma der Gesellschaft b) Sitz der Gesellschaft c) Gegenstand des Unternehmens Formbedçrftiger fakultativer Inhalt Sonstiger fakultativer Inhalt Ausgestaltung von Gesellschaftsvertrågen a) Satzungsautonomie und Typenvielfalt b) Allgemeine Gestaltungshinweise IV. Formvorschriften Notarielle Beurkundung a) Grçndungsprotokoll b) Umfang der Beurkundung c) Auslandsbeurkundung Unterzeichnung såmtlicher Gesellschafter a) Eigenhåndige Unterzeichnung b) Vollmacht und Vertretung C. Bestellung der Geschåftsfçhrer I. Funktion der Geschåftsfçhrung im Grçndungsstadium II. Bestellung der Grçndungsgeschåftsfçhrer Bestellung im Gesellschaftsvertrag Bestellung durch Beschluû D. Leistung der Stammeinlagen I. Kapitalaufbringung Bestandteil des Grçndungsvorgangs Schaffung der Kapitalbasis XII

4 2 Grçndung und Kapitalaufbringung Inhaltsverzeichnis II. Stammkapital und Stammeinlagen Inhalt des Gesellschaftsvertrags Stammkapital a) Stammkapital und Gesellschaftsvermægen b) Funktion des Stammkapitals Stammeinlagen a) Ûbereinstimmung des Gesamtbetrags der Stammeinlagen mit Stammkapital b) Einheitlichkeit der Beteiligung c) Verknçpfung von Stammeinlage und Geschåftsanteil III. Leistung der Stammeinlagen Einlageformen a) Bareinlage b) Sacheinlage c) Mischeinlage d) Gemischte Sacheinlage Mindestbetråge und ausstehende Einlagen a) Mindestbetrag des Stammkapitals b) Mindestbetrag und Stçckelung der Stammeinlagen c) Ausstehende Einlagen Leistungen zur endgçltigen freien Verfçgung Steuerwirkungen der Einlageleistung a) Steuerfolgen bei der GmbH b) Steuerfolgen beim Gesellschafter Bilanzieller Ausweis der Einlageleistung a) Eræffnungsbilanz b) Ausstehende Einlagen IV. Besonderheiten bei Sacheinlagen Festsetzung im Gesellschaftsvertrag Sacheinlagegegenstånde Wert der Sacheinlagen Sachgrçndungsbericht Verschleierte Sacheinlagen a) Grundkonstellation und Erscheinungsformen b) Tatbestand c) Rechtsfolgen d) Heilungsmæglichkeit e) Steuerfolgen V. Reale Kapitalaufbringung Sicherstellung der Kapitalaufbringung Kapitalaufbringungsschutz a) Befreiung von der Einlageverpflichtung b) Aufrechnung gegen Einlageverpflichtung c) Zurçckbehaltungsrecht an Sacheinlagen d) Einhaltung der Sacheinlagevorschriften Rechtsfolgen versåumter Zahlungen auf Stammeinlagen a) Verzugszinsen ( 20 GmbHG) b) Ausschluû såumiger Gesellschafter ( 21 GmbHG) c) Haftung des Rechtsvorgångers ( 22 GmbHG) d) Verwertung des Geschåftsanteils ( 23 GmbHG) e) Ausfallhaftung ( 24 GmbHG) XIII

5 Inhaltsverzeichnis 3 Der Gesellschafter 4. Sondervorteile und Grçndungsaufwand a) Sondervorteile b) Grçndungsaufwand E. Anmeldung und registergerichtliches Verfahren I. Abschluû des Grçndungsvorgangs II. Voraussetzungen und Inhalt der Anmeldung Voraussetzungen Inhalt a) Der Anmeldung beizufçgende Unterlagen b) Versicherungen der Geschåftsfçhrer c) Angabe der Vertretungsbefugnis d) Zeichnung der Unterschriften III. Sanktionen bei fehlerhafter Anmeldung Verfahrensmångel Grçndungshaftung Bankenhaftung Strafandrohung IV. Registergerichtliches Verfahren Prçfungspflicht des Registerrichters Handelsregistereintragung und Bekanntmachungen F. Die Einmanngrçndung I. Wege zur Einmann-GmbH II. Die Errichtungserklårung III. Rechtsnatur der Einmann-Grçndungsorganisation IV. Die Kapitalaufbringung Der Gesellschafter Vorbemerkung A. Die Stellung der Gesellschafter in der GmbH I. Die Gesellschafter als oberstes Gesellschaftsorgan II. Delegation von Gesellschafterkompetenzen III. Besondere Gesellschaftereigenschaften B. Allgemeine Verhaltensgrundsåtze I. Treuepflicht II. Gleichbehandlungsgrundsatz C. Die Gesellschafterrechte I. Inhaber der Gesellschafterrechte II. Gesellschafterrechte als Vermægens- und Verwaltungsrechte III. Gesellschafterrechte und Drittrechte von Gesellschaftern IV. Begrçndung, Ønderung und Aufhebung allgemeiner Gesellschafterrechte 116 V. Gesellschaftersonderrechte VI. Einzelne Gesellschafterrechte XIV

6 4 Die Beschluûfassung der Gesellschafter Inhaltsverzeichnis 1. Informationsrechte a) Informationsrecht gemåû 51 a GmbHG b) Informationsrecht zu Beschluûgegenstånden c) Informationsrecht gegençber Mitgesellschaftern Allgemeines Prçfungs- und Ûberwachungsrecht gegençber der Geschåftsfçhrung Geltendmachung von Ersatzansprçchen der Gesellschaft gemåû 46 Ziff. 8 Alt. 1 GmbHG Vertretung der Gesellschaft in Prozessen mit Geschåftsfçhrern gemåû 46Ziff. 8 Alt. 2 GmbHG Klagebefugnis einzelner Gesellschafter zugunsten der Gesellschaft D. Die Gesellschafterpflichten I. Schutzfunktion der allgemeinen Gesellschafterpflichten II. Adressaten der allgemeinen Gesellschafterpflichten III. Einzelne Gesellschafterpflichten Wettbewerbsverbot Geheimhaltungspflicht IV. Gesellschaftsvertragliche Gesellschafterpflichten Die Beschluûfassung der Gesellschafter Vorbemerkung A. Die Beschluûfassung in Gesellschafterversammlungen I. Einberufung einer Gesellschafterversammlung Zuståndigkeit zur Einberufung Pflicht zur Einberufung einer Gesellschafterversammlung a) Einberufung in ausdrçcklich bestimmten Fållen b) Einberufung im Interesse der Gesellschaft c) Einberufung bei Verlust der Hålfte des Stammkapitals d) Einberufungsverlangen einer Minderheit und Selbsthilferecht e) Abdingbarkeit durch Satzung Form und Inhalt der Einberufung einer Gesellschafterversammlung a) Einberufung durch Ladung b) Adressaten der Einladung c) Ladungsfrist d) Ankçndigung der Tagesordnungspunkte e) Ort und Termin der Gesellschafterversammlung f) Abdingbarkeit durch Satzung g) Fehlerhafte Einberufung II. Recht zur Teilnahme an Gesellschafterversammlungen Inhalt des Teilnahmerechts Teilnahmerecht der Gesellschafter a) Inhaber des Teilnahmerechts b) Ausschluû des Teilnahmerechts c) Gesetzliche und rechtsgeschåftliche Vertretung Teilnahmerecht Dritter Verletzung des Teilnahmerechts III. Durchfçhrung der Gesellschafterversammlung Versammlungsleiter XV

7 Inhaltsverzeichnis 4 Die Beschluûfassung der Gesellschafter 2. Protokollierung von Gesellschafterbeschlçssen IV. Zustandekommen von Gesellschafterbeschlçssen Antrag zur Beschluûfassung Abstimmung Beschluûfeststellung Weitere Erfordernisse V. Vollversammlung B. Die Beschluûfassung auûerhalb von Gesellschafterversammlungen I. Schriftliches Verfahren gem. 48 Abs. 2 GmbHG II. Satzungsregelungen C. Die Beschluûfassung in Ein-Mann-Gesellschaften D. Stimmrecht und Stimmrechtsausçbung I. Inhalt und Grenzen des Stimmrechts II. Stimmkraft der Gesellschafter III. Inhaber des Stimmrechts Stimmrecht der Gesellschafter Stimmrechtsausçbung durch Dritte Verbot der Stimmrechtsabspaltung und einheitliche Stimmabgabe IV. Stimmrechtsausschluû Allgemeines Entlastung eines Gesellschafters Befreiung von einer Verbindlichkeit Vornahme eines Rechtsgeschåfts Einleitung oder Erledigung eines Rechtsstreits Anwendungsgrenzen des 47 Abs. 4 GmbHG a) Sozialakte b) Wichtiger Grund fçr Beschluûfassung c) Weitere Einzelfålle d) Abdingbarkeit des 47 Abs. 4 GmbHG e) Miûachtung des Stimmverbots Anwendbarkeit des 181 BGB Ruhen der Mitgliedschaftsrechte fçr die eigenen Anteile der GmbH Analoge Anwendbarkeit der 71 b, 71 d AktG V. Stimmbindungsvereinbarungen Inhalt und Wirksamkeit Zulåssigkeitsgrenzen Durchsetzung und Vollstreckbarkeit VI. Haftung wegen Stimmrechtsausçbung VII. Wirksamkeit der Stimmabgabe E. Mehrheitserfordernisse I. Beschluûfåhigkeit II. Gesetzliche Mehrheitserfordernisse III. Gesellschaftsvertragliche Mehrheitserfordernisse F. Ønderung des Gesellschaftsvertrages I. Gesellschaftsvertrag als Gegenstand der Ønderung II. Begriff der Ønderung XVI

8 5 Der Geschåftsfçhrer Inhaltsverzeichnis III. Durchfçhrung der Ønderung Zwingende Zuståndigkeit der Gesellschafter Beschluûmehrheit a) Dreiviertel-Mehrheit b) Anpassung der Gewinnverwendungsregel c) Leistungsvermehrung d) Zweckånderung nur einstimmig Notarielle Beurkundung des Ønderungsbeschlusses IV. Eintragung in das Handelsregister Anmeldung Rechtswirkungen V. Exkurs: Umstellung von DM auf EURO G. Aufhebung von Gesellschafterbeschlçssen H. Auslegung von Gesellschafterbeschlçssen J. Fehlerhafte Gesellschafterbeschlçsse I. Allgemeines II. Scheinbeschlçsse (Nichtbeschlçsse) III. Unwirksame Beschlçsse IV. Nichtige Beschlçsse Einberufungsmångel Beurkundungsmångel Unvereinbarkeit mit dem Wesen der GmbH und Inhaltsverstæûe Sittenverstoû Nichtigkeitserklårung Weitere Nichtigkeitsgrçnde Teilnichtigkeit Bedeutung und Rechtsfolgen der Nichtigkeit Heilung der Nichtigkeit V. Anfechtbare Beschlçsse Anfechtbarkeit im allgemeinen Anfechtungsgrçnde Ausschluû der Anfechtbarkeit VI. Rechtsbehelfe bei fehlerhaften Beschlçssen Klagearten Rechtsschutzinteresse Prozeûbeteiligte Klagefrist Weitere Verfahrensfragen Urteilswirkungen Einstweiliger Rechtsschutz Der Geschåftsfçhrer A. Bestellung und Anstellung I. Bestellung Bedeutung der Bestellung fçr die Gesellschaft a) Zuståndigkeit fçr die Bestellung b) Dauer der Bestellung XVII

9 Inhaltsverzeichnis 5 Der Geschåftsfçhrer c) Geschåftsfçhrerstellung als Sonderrecht d) Persænliche Voraussetzungen des Geschåftsfçhrers Fehlerhafte Bestellung und faktischer Geschåftsfçhrer Erlæschen der Bestellung a) Gesetzliches Ende b) Rechtsgeschåftliches Ende durch auflæsende Bedingung c) Liquidation der Gesellschaft Notgeschåftsfçhrer Niederlegung des Amtes Eintragung im Handelsregister II. Anstellung Der Anstellungsvertrag a) Abschluû und inhaltlicher Rahmen des Anstellungsvertrages b) Form des Vertrages c) Mangelhafter Vertrag Vergçtung des Geschåftsfçhrers a) Nachzahlungsverbot b) Angemessenheit Vergçtungsformen und Vergçtungssysteme a) Festgehalt b) Tantiemen c) Beteiligungsmodelle d) Altersversorgung e) Sonderformen der Vergçtung Sozialversicherungsrechtliche Stellung des Geschåftsfçhrers III. Abberufung und Kçndigung des Anstellungsvertrages Abberufung Kçndigungsrechte und Kçndigungsschutz Vereinbarte Beendigung des Vertrages Steuerliche Behandlung von Abfindungen B. Rechte, Pflichten und Aufgaben der Geschåftsfçhrer I. Rechtliches Dçrfen und Kænnen der Geschåftsfçhrer Geschåftsfçhrung a) Gesetzliche Regeln b) Beschrånkung der Geschåftsfçhrung c) Rechtswidrige Beschrånkungen der Geschåftsfçhrung d) Mitbestimmung und Geschåftsfçhrung Vertretung der Gesellschaft a) Gesetzlicher Umfang der Vertretungsbefugnis b) Vertretungsregelung bei Mehrheit von Geschåftsfçhrern c) Selbstkontrahieren Allgemeine Schranken der Geschåftsfçhrung und Vertretung a) Treuepflicht b) Wettbewerbsverbot II. Pflichten und Aufgaben der Geschåftsfçhrer Internes Kontrollsystem und Risikofrçherkennung Rechnungslegung Auskunftspflicht gegençber den Gesellschaftern Formalpflichten a) Anmeldungen und Anzeigen b) Angabepflichten auf Geschåftsbriefen XVIII

10 6Der Aufsichtsrat/Beirat Inhaltsverzeichnis c) Einberufung der Gesellschafterversammlung Steuerliche Pflichten a) Pflichten in der laufenden Besteuerung b) Pflichten in der Betriebsprçfung Pflichten des Geschåftsfçhrers bei Verlust der Hålfte des Stammkapitals, bei Zahlungsunfåhigkeit, Ûberschuldung und drohender Zahlungsunfåhigkeit a) Verlust der Hålfte des Stammkapitals b) Pflichten des Geschåftsfçhrers in der Krise der GmbH C. Risiken aus der Geschåftsfçhrertåtigkeit I. Haftung Haftung gegençber der Gesellschaft a) Haftung nach 43 GmbHG b) Haftung bei Insolvenzverschleppung ( 64 Abs. 2 GmbHG) c) Weitere Haftungstatbestånde des GmbH-Rechts d) Haftung aus unerlaubter Handlung Haftung gegençber den Gesellschaftern und Dritten a) Ansprçche der Gesellschafter b) Ansprçche Dritter Haftung der Gesellschaft fçr Handeln der Geschåftsfçhrer II. Strafrechtliche Verantwortlichkeit der Geschåftsfçhrer Straftaten und Ordnungswidrigkeiten des Bilanzrechts ( 331, 334 HGB) Verspåtete oder unterlassene Anmeldung der Insolvenz Insolvenzstraftaten Sonstige Straftaten Der Aufsichtsrat/Beirat A. Einfçhrung I. Bedeutung und Verbreitung II. Begriffsbestimmungen und Abgrenzungen Der fakultative Aufsichtsrat Der obligatorische Aufsichtsrat a) Betriebsverfassungsgesetz b) Mitbestimmungsgesetz c) Montan-Mitbestimmungsgesetz 1951 und Mitbestimmungsergånzungsgesetz d) Feststellung des anzuwendenden Aufsichtsratssystems e) Koexistenz anderer Gremien neben dem obligatorischen Aufsichtsrat Der Beirat Der Gesellschafterausschuû Beratungsvertråge B. Der fakultative Aufsichtsrat/Beirat I. Grundsatz der Gestaltungsfreiheit II. Zusammensetzung und persænliche Voraussetzungen III. Bestellung, Amtszeit und Abberufung XIX

11 Inhaltsverzeichnis 6Der Aufsichtsrat/Beirat IV. Innere Ordnung, Beschluûfassung und Beschluûkontrolle Innere Ordnung Beschluûfassung Beschluûkontrolle V. Aufgaben und Kompetenzen Ûberblick Ûberwachung der Geschåftsfçhrung Prçfung des Jahresabschlusses Einberufung der Gesellschafterversammlung und Vertretung gegençber der Geschåftsfçhrung Einfluû auf die Geschåftsfçhrung Ûbertragung von Befugnissen der Gesellschafterversammlung Informationsrechte des Aufsichtsrats/Beirats VI. Rechtsstellung und Vergçtung Rechtsstellung Vergçtung Steuerliche Behandlung a) Bei der GmbH b) Bei den Aufsichtsråten/Beiråten VII. Verantwortlichkeit C. Der obligatorische Aufsichtsrat I. Vorbemerkung II. Der AR nach dem BetrVG Grundlagen Maûgebliche Arbeitnehmerzahl Die Bildung des Aufsichtsrats Mitgliederzahl und Zusammensetzung Bestellung Amtszeit und Abberufung Innere Ordnung, Beschluûfassung und Beschluûkontrolle Aufgaben und Kompetenzen a) Ûberwachung der Geschåftsfçhrung b) Prçfung des Jahresabschlusses c) Geschåftsfçhrung und zustimmungspflichtige Geschåfte d) Anwendung der Regeln çber den fakultativen Aufsichtsrat III. Der AR nach dem MitbestG Grundlagen Maûgebliche Arbeitnehmerzahl Græûe und Zusammensetzung Aufgaben und Kompetenzen a) Bestellung und Abberufung der Geschåftsfçhrer b) Anstellungsvertråge mit den Geschåftsfçhrern c) Vertretung der Gesellschaft d) Ausçbung von Beteiligungsrechten e) Innere Ordnung und Beschluûfassung IV. Rechtsstellung und Vergçtung Rechtsstellung Steuerliche Behandlung der Vergçtung XX

12 7 Finanzierung durch Gesellschafter Inhaltsverzeichnis 7 Finanzierung durch Gesellschafter A. Einleitung B. Kapitalerhæhung I. Ûberblick Begriff der Kapitalerhæhung Arten der Kapitalerhæhung a) Kapitalerhæhung durch Zufçhrung neuer Mittel b) Kapitalerhæhung aus Gesellschaftsmitteln c) Kombination der beiden Kapitalerhæhungsarten Motive fçr eine Kapitalerhæhung II. Ablauf der Kapitalerhæhung durch Zufçhrung neuer Mittel Beschluûfassung der Kapitalerhæhung a) Erhæhungsbeschluû b) Zulassungsbeschluû Durchfçhrung der Kapitalerhæhung a) Ûbernahmevertrag b) Aufbringung des erhæhten Stammkapitals c) Anmeldung und registergerichtliches Verfahren Folgen der Kapitalerhæhung a) Auswirkungen bei der GmbH b) Auswirkungen beim Gesellschafter III. Ablauf der Kapitalerhæhung aus Gesellschaftsmitteln Beschluûfassung der Kapitalerhæhung a) Form b) Voraussetzungen c) Inhalt Anmeldung der Kapitalerhæhung und registergerichtliches Verfahren Folgen der Kapitalerhæhung a) Auswirkungen bei der GmbH b) Auswirkungen beim Gesellschafter C. Nachschçsse I. Ûberblick II. Beschrånkte und unbeschrånkte Nachschuûpflicht Begrçndung der Nachschuûpflicht Zahlung der Nachschçsse a) Einforderung b) Bilanzielle Behandlung c) Rechte des Gesellschafters d) Steuerliche Behandlung Rechtsfolgen bei Såumnis a) Bei beschrånkter Nachschuûpflicht b) Bei unbeschrånkter Nachschuûpflicht Rçckzahlung von Nachschçssen a) Voraussetzungen und Rechtsfolgen b) Steuerliche Behandlung D. Nebenleistungen I. Ûberblick II. Inhalt und rechtliche Behandlung der Nebenleistungen XXI

13 Inhaltsverzeichnis 7 Finanzierung durch Gesellschafter 1. Leistungsinhalt Mitgliedschaftliche Bindung Abwicklung der Leistungspflichten a) Einforderung b) Ausfçhrungsvertrag c) Bilanzielle und steuerliche Behandlung der Nebenleistungen d) Leistungsstærungen e) Rçckzahlung E. Verdeckte Einlagen I. Ûberblick II. Verdeckte Zufçhrungen von Eigenkapital Handelsrecht a) Offene Einlagen b) Begriff der verdeckten Einlage Steuerrecht a) Begriff der verdeckten Einlage b) Steuerliche Behandlung F. GmbH und Still I. Ûberblick II. Die stille Gesellschaft Begrçndung Gesetzliche und vertragliche Ausgestaltung a) Typische stille Gesellschaft b) Atypische stille Gesellschaft GmbH-Beteiligung und stille Beteiligung Bilanzielle Behandlung Steuerrechtliche Behandlung a) Ertragsteuern b) Substanzsteuern Ûbertragung und Auflæsung der stillen Gesellschaft G. Genuûrechte I. Ûberblick II. Behandlung der Finanzierungs-Genuûrechte Entstehung Inhalt a) Rechtsnatur und Ausgestaltung des Genuûrechts b) Verhåltnis zum Gesellschaftsrecht c) Ûbertragbarkeit Bilanzielle Behandlung a) Bei der Gesellschaft b) Beim Genuûrechtsinhaber Steuerliche Behandlung a) Ertragsteuern b) Substanzsteuern Beendigung H. Gesellschafterdarlehen I. Ûberblick II. Behandlung des Gesellschafterdarlehens Zivilrecht XXII

14 8 Kapitalerhaltung Inhaltsverzeichnis 2. Bilanzielle Behandlung Steuerrecht a) Ertragsteuern b) Substanzsteuern J. Gesellschafter-Fremdfinanzierung durch nicht im Inland veranlagte Anteilseigner I. Ûberblick II. Grundzçge der gesetzlichen Regelung Regelungsinhalt Anteiliges Eigenkapital des Anteilseigners Fremdkapital isd. 8 a Abs. 1 KStG ¹Safe Haven`` und Folgen seiner Ûberschreitung Kapitalerhaltung A. Erhaltung des Stammkapitals I. Ûberblick zu 30 und 31 GmbHG II. Das Auszahlungsverbot ( 30 GmbHG) Verminderung des zur Erhaltung des Stammkapitals erforderlichen Vermægens Ermittlung des Vermægens a) Bilanzierungs- und Bewertungsgrundsåtze b) Abweichungen vom Jahresabschluû Maûgeblicher Zeitpunkt Verfahren der Ermittlung des Vermægens Zulåssige und unzulåssige Leistungen a) Austauschgeschåft und Drittgeschåfte b) Leistungsåquivalenz im Rahmen des 30 GmbHG c) Verbindlichkeiten und Sicherheiten zugunsten eines Gesellschafters d) Erwerb eigener Anteile und Einziehung von Anteilen e) Steuerliche verdeckte und offene Gewinnausschçttungen Zahlungsempfånger a) Gesellschafter als Leistungsempfånger b) Dritte als Leistungsempfånger Gçltigkeit des Geschåfts, Leistungsverweigerungsrecht a) Maûgeblichkeit der objektiven Vermægenslage b) Nichtigkeit bei bewuûtem Verstoû c) Wirkung ggç. Dritten III. Erstattungspflicht und Haftung ( 31 GmbHG) Erstattungsberechtigter Anspruchsgegner a) Gesellschafter b) Dritte als Anspruchsgegner c) Nahestehende Personen und verbundene Unternehmen Inhalt des Erstattungsanspruchs a) Rçckgewåhr von Zahlungen und anderen Leistungen b) Durchsetzung des Anspruchs c) Steuerliche Behandlung der Erstattung Guter Glaube und Glåubigerschutz XXIII

15 Inhaltsverzeichnis 8 Kapitalerhaltung a) Anforderungen an den Gutglaubensschutz b) Erforderlichkeit der Erstattung Haftung der Mitgesellschafter a) Doppelte Subsidiaritåt b) Gesellschafterstellung c) Inhalt und Umfang der Haftung d) Steuerliche Behandlung der Haftung Beweislast Erlaû Verjåhrung a) Regelmåûige Verjåhrungsfrist b) Verjåhrungsfrist bei bæslicher Handlungsweise Verschuldensabhångige Haftung der Mitgesellschafter Haftung der Geschåftsfçhrer a) Schadensersatzpflicht ggç. der Gesellschaft b) Ersatzpflicht ggç. den haftenden Gesellschaftern c) Konkurrierende Gesellschafterhaftung d) Rçckgriff e) Steuerliche Behandlung der Haftung Anspruchskonkurrenzen IV. Gutglåubig bezogene Gewinnanteile Ûberblick zu 32 GmbHG Voraussetzungen des 32 GmbHG a) Begçnstigte Gewinnanteile b) Rçckforderungsanspruch der Gesellschaft c) Gutglåubigkeit des Gesellschafters d) Beweislast Rechtsfolgen a) Gutglåubigkeit b) Bæsglåubigkeit c) Steuerliche Behandlung der Dividendenerstattung d) Gewinnauszahlung an Dritte B. Kapitalherabsetzung I. Ûberblick zu 58 bis 58 f GmbHG II. Zwecke der Kapitalherabsetzung Rçckzahlung und Erlaû von Einlagen Abfindung Einstellung in Rçcklagen Beseitigung einer Unterbilanz Sanierung a) Zuzahlungen der Gesellschafter b) Kapitalerhæhung durch Beitritt Dritter III. Kapitalherabsetzungsbeschluû Ønderung des Gesellschaftsvertrages Inhalt des Beschlusses bei ordentlicher Kapitalherabsetzung a) Zweck der Kapitalherabsetzung b) Hæhe der Kapitalherabsetzung c) Auswirkungen auf Geschåftsanteile Inhalt des Beschlusses bei vereinfachter Kapitalherabsetzung a) Zweck der Kapitalherabsetzung b) Hæhe der Kapitalherabsetzung c) Auswirkungen der Kapitalherabsetzung XXIV

16 8 Kapitalerhaltung Inhaltsverzeichnis IV. Durchfçhrung der ordentlichen Kapitalherabsetzung Glåubigerschutz a) Bekanntmachung und Glåubigeraufruf b) Einzelmitteilungen c) Widerspruchsrecht der Glåubiger Anmeldung zum HR a) Sperrfrist b) Anmeldung c) Versicherung Eintragung und Veræffentlichung Vollzug der ordentlichen Kapitalherabsetzung a) Rechnungslegung b) Sonstige Rechtshandlungen der Geschåftsfçhrung c) Vorzeitige Zahlung V. Durchfçhrung der vereinfachten Kapitalherabsetzung Zulåssigkeit der vereinfachten Kapitalherabsetzung Anpassung der Nennbetråge Eintragung ins HR Verwendung der gewonnenen Betråge a) Einstellung in die Kapitalrçcklage b) Ausschçttungsbeschrånkungen fçr Mehrbetråge c) Beschrånkung der zukçnftigen Gewinnausschçttung Rçckbeziehung der Kapitalherabsetzung VI. Vereinfachte Kapitalherabsetzung mit gleichzeitiger Kapitalerhæhung VII. Steuerliche Behandlung der Kapitalherabsetzung Steuern vom Einkommen und Ertrag a) Steuerliche Folgen bei der Gesellschaft b) Besteuerung beim Gesellschafter Besteuerung nach dem StSenkG C. Eigenkapitalersetzende Gesellschafterleistungen I. Ûberblick zu 32 a, 32 b GmbHG II. Eigenkapitalersetzende Gesellschafterdarlehen ( 32 a Abs. 1 GmbHG) Insolvenzverfahren Finanzierung durch Gesellschafterdarlehen a) Begriff des Gesellschafterdarlehens b) Gesellschafterstellung des Darlehensgebers Kapitalersatzfunktion des Darlehens a) Kreditunwçrdigkeit der Gesellschaft b) Besondere Absprachen zwischen Gesellschaft und Gesellschafter c) Kenntnis vom Eigenkapitalersatz Zeitpunkt der Beurteilung a) Gewåhrung des Darlehens b) Finanzplankredite und Krisenfinanzierung c) Stehenlassen in der Krise Umfang der eigenkapitalersetzenden Qualifikation Nebenforderungen Rechtsfolgen a) Gesetzliche Regelung ( 32 a Abs. 1 GmbHG) b) Rechtsprechungsgrundsåtze c) Verhåltnis des 32 a Abs. 1 zu den 30, 31 GmbHG XXV

17 Inhaltsverzeichnis 9 Rechnungslegung 8. Beweislast Steuerliche Behandlung a) Steuern vom Einkommen und Ertrag b) Steuern vom Vermægen III. Eigenkapitalersetzende Gesellschaftersicherheiten Besicherung von Drittdarlehen a) Gesetzliche Regelung ( 32 a Abs. 2, 32 b GmbHG) b) Rechtsprechungsgrundsåtze Rechtsfolgen a) Gesetzliche Regelung ( 32 a Abs. 2, 32 b GmbHG) b) Rechtsprechungsgrundsåtze Steuerliche Behandlung a) Bei der Gesellschaft b) Beim Gesellschafter Beweislast IV. Wirtschaftlich entsprechende Rechtshandlungen ( 32 a Abs. 3 GmbHG) Darlehensgleiche Kapitalçberlassungen ( 32 a Abs. 1 und 3 GmbHG) a) Sachdarlehen b) Andere Kreditierungen c) Forderungserwerb, Factoring, Wechsel d) Pensionsgeschåfte e) Kreditgewåhrung durch Ûberlassung zur Besicherung f) Stille Gesellschaft g) Steuerliche Behandlung Gesellschaftergleiche Drittkredite ( 32 a Abs. 1 und 3 GmbHG) a) Kredite naher Angehæriger b) Kredite verbundener Unternehmen c) Kredite sonstiger fremder Dritter Sonstige Finanzierungsleistungen und Nutzungsverhåltnisse ( 32 a Abs. 1 und 3 GmbHG und Rechtsprechungsgrundsåtze) a) Sicherungsçbereignung und Eigentumsvorbehalt b) Leasing-Vertråge c) Nutzungsçberlassung (Miete, Pacht, Leihe) d) Dienstleistungspflichten als Eigenkapitalersatz e) Steuerliche Behandlung Besicherung von Drittdarlehen und darlehensgleichen Rechtshandlungen durch gleichgestellte Dritte ( 32 a Abs. 2 und 3, 32 b GmbHG) Rechnungslegung A. Buchfçhrung I. Buchfçhrungspflicht II. Anforderungen an die Buchfçhrung Buchfçhrungsgrundsåtze Buchfçhrungssystem und Buchfçhrungsformen III. Ort der Buchfçhrung IV. Aufbewahrungspflichten V. Folgen von Verstæûen gegen die Buchfçhrungspflicht Exkurs: Umstellung der Rechnungslegung auf den e XXVI

18 9 Rechnungslegung Inhaltsverzeichnis B. Inventar I. Inhalt und Aufgabe II. Inventur III. Ausnahmen von der jåhrlichen Bestandsaufnahme C. Eræffnungsbilanz D. Jahresabschluû I. Aufstellungspflicht, Aufgaben des Jahresabschlusses, Geschåftsjahr II. Græûenklassen, Befreiung von den Rechnungslegungsvorschriften fçr Kapitalgesellschaften III. Verantwortlichkeit der Geschåftsfçhrer IV. Aufstellungsfrist V. Bilanz und Gewinn- und Verlustrechnung Gesetzliches Gliederungsschema Gliederungsgrundsåtze und Ausweiswahlrechte Besondere Bilanzierungsvorschriften des GmbHG Darstellung der Ergebnisverwendung VI. Anhang E. Lagebericht F. Konzernrechnungslegung I. Inhalt und Aufgaben II. Aufstellungspflicht Einheitliche Leitung Beherrschungs- oder Mehrheitsrechte (¹Control``-Konzept) Gemeinschaftsunternehmen und Gleichordnungskonzerne Befreiung von der Aufstellungspflicht Unterzeichnung, Folgen bei nicht fristgerechter Aufstellung III. Wesentliche Aufstellungsgrundsåtze Maûgebende Rechnungslegungsvorschriften Einzubeziehende Unternehmen (Konsolidierungskreis) Vollkonsolidierung Quotenkonsolidierung Equity-Methode IV. Konzernanhang und Konzernlagebericht V. Sanktionen G. Prçfung I. Prçfungspflicht II. Gegenstand und Umfang der Abschluûprçfung III. Bestellung des Abschluûprçfers Wahl des Abschluûprçfers Prçfungsauftrag Ønderungen in der Person des Abschluûprçfers IV. Einsichts- und Auskunftsrechte V. Prçfungsergebnis Prçfungsbericht Beståtigungsvermerk VI. Nachtragsprçfung XXVII

19 Inhaltsverzeichnis 10 Ergebnisermittlung und Ergebnisverwendung VII. Verantwortlichkeit des Abschluûprçfers Pflichtprçfung Freiwillige Prçfung H. Vorlagepflichten J. Feststellung des Jahresabschlusses I. Feststellungsbeschluû II. Ønderung des festgestellten Jahresabschlusses III. Nichtigkeit und Anfechtbarkeit des festgestellten Jahresabschlusses K. Publizitåt Ergebnisermittlung und Ergebnisverwendung A. Einfçhrung B. Ergebnisermittlung I. Ergebnisermittlungsregeln und Grundsåtze ordnungsmåûiger Buchfçhrung (GoB) Einleitung Ertråge einer Kærperschaft aus inlåndischen Gewinnausschçttungen Ertråge aus auslåndischen Gewinnausschçttungen Ertråge aus der Veråuûerung von Beteiligungen Ertråge aus der Veråuûerung von Organbeteiligungen Abzugsverbot gem. 3 c Abs. 1 EStG Konzernverrechnungspreise und StSenkG Teilwertabschreibungen und -zuschreibungen auf Beteiligungen Teilwertabschreibungen auf Forderungen an Beteiligungsgesellschaften II. Gestaltungsmæglichkeiten bei der Bilanzierung Einleitung Kompetenzen Ansatzwahlrechte a) Geschåftswert gem. 255 Absatz 4 HGB b) Aufwendungen fçr Ingangsetzung und Erweiterung des Geschåftsbetriebes c) Aktive Steuerabgrenzung d) Passive Steuerabgrenzung e) Pensionsrçckstellungen f) Drohverlustrçckstellungen g) Rçckstellungen fçr unterlassene Instandhaltung h) Allgemeine Aufwandsrçckstellungen i) Sonderposten mit Rçcklageanteil j) Zælle und Verbrauchsteuern Bewertungswahlrechte a) Bewertungswahlrecht bei der Ermittlung der Herstellungskosten b) Aktivierung von Zinsen c) Bewertungsstetigkeit und 254 Satz 1 HGB d) Bewertungsstetigkeit und 255 HGB e) Einschrånkungen fçr Kapitalgesellschaften f) Ausnahmen bei steuerlich zulåssigen Abschreibungen ( 254 HGB) XXVIII

20 10 Ergebnisermittlung und Ergebnisverwendung Inhaltsverzeichnis 5. Methodenwahlrechte a) AfA-Methoden b) Bewertung geringwertiger Wirtschaftsgçter bzw. Vermægensgegenstånde c) Bewertungsmethode Bewertungsstetigkeit a) Bewertungsstetigkeit als GoB b) Abweichungen vom Grundsatz der Bewertungsstetigkeit c) Durchbrechung der Bewertungsstetigkeit aus steuerlichen Grçnden d) Grundsatz der Bewertungsstetigkeit bei Gegenstånden einer Gattung Zuschreibungen a) Beibehaltungsrecht b) Rçcklageneinstellung gem. 29 Abs. 4 GmbHG c) Angabe der Wertaufholung im Anhang III. Beeinflussung des Gewinns durch Sachverhaltsgestaltung Ausgliederung Ausgliederung auf eine Personengesellschaft Ausgliederung auf eine Kapitalgesellschaft Forderungsverzicht gegen Besserungsschein a) Ebene der Gesellschaft b) Ebene des Gesellschafters C. Ergebnisverwendung I. Formen der Ergebnisverwendung Vollausschçttung oder Thesaurierung Miûbråuchliche Thesaurierung Sonderfålle der Ergebnisverwendung a) Vorzugsrechte b) Dividendengarantie/Festverzinsung c) ¹Entnahmerecht`` Schçtt-Aus-Hol-Zurçck-Verfahren a) Steuerliche Motive fçr die Praktizierung des Schçtt-Aus-Hol- Zurçck-Verfahrens b) Stårkung der Eigenfinanzierung c) Sicherung des Rçckgewåhranspruches, insb. durch Satzungsklauseln d) Kollision mit Rechten Dritter Vorabausschçttungen a) Definition b) Voraussetzungen c) Vorbehalt der Rçckzahlung d) Zwischenbilanz/Voraussetzung e) Steuerliche Behandlung der Vorabausschçttung Aufhebung von Gewinnverwendungsbeschlçssen a) Wirksamer Aufhebungsbeschluû b) Steuerliche Auswirkung der Aufhebung c) Steuerliche Auswirkung bei Nichtigkeit II. Verfahrensablauf Normalstatut a) Aufstellung des Jahresabschlusses durch den Geschåftsfçhrer b) Vorlegungspflicht c) Beschluûfassung durch die Gesellschafterversammlung XXIX

21 Inhaltsverzeichnis 10 Ergebnisermittlung und Ergebnisverwendung d) Verzægerung der Feststellung des Jahresabschlusses e) Fehlerhafter Jahresabschluû f) Folgen eines fehlerhaften Jahresabschlusses Abweichende Regelung a) Delegation auf andere Gremien oder Personen b) Delegation auf den gesetzlich vorgeschriebenen Aufsichtsrat Kompetenzverteilung bei der Bilanzierung a) Grenzen des Weisungsrechts der Gesellschafterversammlung b) Meinungsverschiedenheiten zwischen Gesellschaftern und Geschåftsfçhrern c) Ønderung der Satzung zugunsten des Geschåftsfçhrers III. Ûbergangsregelung, wenn die Gewinnverwendungsregelung im Gesellschaftsvertrag auf 29 GmbHG af beruht Die Ûbergangsregelung im einzelnen a) Unbegrenzte Fortgeltung des Vollausschçttungsgebots b) Beibehaltung des Vollausschçttungsanspruchs Beschluû çber die Anpassung und Minderheitenrechte D. Gewinnanspruch I. Gewinnanspruch und Grundsåtze der Ergebnisverteilung Definition des Gewinnanspruchs Grundsåtze der Ergebnisverwendung a) Im Verhåltnis der Geschåftsanteile zueinander b) Eingezogene Anteile c) Abweichender Aufteilungsmaûstab nach Gesellschaftsvertrag d) Nachtrågliche Abånderung des Gewinnverteilungsmaûstabes e) Steuerliche Berçcksichtigung inkongruenter Ausschçttungen II. Gegenstand des Gewinnanspruchs Gewinnvortrag Einstellung in die Gewinnrçcklage Gewinnanspruch bei teilweiser Ergebnisverwendung Gewinnbeteiligung Dritter a) Tantiemen b) Partiarische Rechtsverhåltnisse c) Genuûrechte Ausschçttungssperren Zusåtzlicher Aufwand Ønderung der Bilanz bei abweichender Gewinnausschçttung III. Zeitgleiche Aktivierung des Gewinnanspruchs Handelsrechtlich Steuerrechtlich IV. Auszahlungsanspruch Forderungsrecht Fålligkeit, Verjåhrung V. Schicksal des Gewinnanspruchs beim Anteilsverkauf Vertragliche Absprache Verkauf mit Ausschçttungsanspruch durch eine natçrliche Person als Gesellschafter a) Verkauf einer nicht wesentlichen Beteiligung b) Verkauf einer wesentlichen Beteiligung c) Aufdeckung der stillen Reserven aus wesentlicher Beteiligung bei Wohnsitzwechsel in EU-Mitgliedstaat ( 6AStG) XXX

22 11 Ertragsbesteuerung d. GmbH u. ihrer Anteilseigner Inhaltsverzeichnis 3. Keine gesonderte Aktivierung des ¹gekauften`` Gewinnanspruchs Vorabausschçttung durch die Verkåufer VI. Einbehaltung der Kapitalertragsteuer durch die Gesellschaft ¹Stehenlassen`` von Dividenden und Stundung des Auszahlungsanspruchs Anrechnung der Kapitalertragsteuer Kapitalertragsteuer bei Ausschçttung an EU-Kærperschaften als Gesellschafter VII. Gewinnanspruch und 30 ff. GmbHG Verstoû gegen 30, 31 GmbHG durch Gewinnausschçttung Guthaben aus Ausschçttungsansprçchen als kapitalersetzende Darlehen 695 E. Verdeckte Gewinnausschçttung I. Verdeckte Gewinnausschçttung (vga) im Handelsrecht Definition Zulåssigkeit der vga a) Absolute Grenzen der 30, 31 GmbHG b) Generelle Unzulåssigkeit der vga? c) Zulåssigkeit einer vga bei Mehrheitsbeschluû d) Beachtung des Gleichbehandlungsgrundsatzes e) Verzicht auf den Gleichbehandlungsgrundsatz durch Gesellschaftsvertrag f) Verletzung der Treuepflicht g) Beseitigung des Verstoûes gegen die Treuepflicht h) Zusammenfassung Nichtigkeit und Anfechtbarkeit eines Gesellschafterbeschlusses çber eine vga a) Nichtigkeit des Beschlusses b) Anfechtbarkeit des Beschlusses Rechtsfolgen der unzulåssigen vga a) Rçckforderungsansprçche der Gesellschaft b) Ausgleichsansprçche der Gesellschafter untereinander c) Schadensersatzansprçche d) Aktivierung des Rçckforderungsanspruchs Angabe der zulåssigen vga im Anhang der GmbH II. Verdeckte Gewinnausschçttung (vga) im Steuerrecht Definition ¹Rein steuerliche vga`` Steuerliche Auswirkungen der vga a) Auswirkungen in der Steuerbilanz b) Kapitalertragsteuer bei vga c) Gewerbesteuerliche Auswirkungen d) Rçckgångigmachung der vga e) Leistungen zwischen verbundenen Unternehmen als vga f) ABC der verdeckten Gewinnausschçttung Die Ertragsbesteuerung der GmbH und ihrer Anteilseigner A. Die Ertragsteuern der Gesellschaft I. Kærperschaftsteuer Einleitung XXXI

23 Inhaltsverzeichnis 11 Ertragsbesteuerung d. GmbH u. ihrer Anteilseigner a) Die geschichtliche Entwicklung des Kærperschaftsteuerrechts bis b) Ønderungen durch die Unternehmenssteuerreform c) Zuståndigkeit und Kærperschaftsteueraufkommen Die allgemeinen Besteuerungsgrundsåtze a) Die GmbH als selbståndiges Steuersubjekt b) Ûberleitung vom Gewinn zum kærperschaftsteuerlichen Einkommen c) Die Besteuerung des Einkommens d) Ûbergangsregelungen e) Gewinnausschçttungspolitik in der Ûbergangsphase vom Anrechnungsverfahren zum Halbeinkçnfteverfahren Sonderaspekte bei der laufenden Besteuerung a) Verlustrçcktrag/-vortrag b) Steuerfreie, steuerbegçnstigte und tarifbesteuerte Einnahmen c) Auswirkungen von verdeckten Gewinnausschçttungen (vga) d) Gesellschafterfremdfinanzierung e) Steuerbelastung bei Ausschçttung ohne ausreichendes verwendbares Eigenkapital f) Steuerliche Færdermaûnahmen in den Neuen Bundeslåndern g) Sonstige Færdergesetze Die steuerfreie GmbH a) Die gemeinnçtzige GmbH b) Die Unterstçtzungs-GmbH c) Beginn und Erlæschen einer Steuerbefreiung Die Kærperschaftsteuer der GmbH im Veranlagungszeitraum a) Entstehung der Kærperschaftsteuer b) Schema: Ermittlung der Kærperschaftsteuer des Veranlagungszeitraums Besteuerungsverfahren a) Allgemeines b) Steuererklårungspflicht c) Durchfçhrung der Besteuerung (Veranlagung) d) Der Kærperschaftsteuer-Bescheid als Grundlagenbescheid e) Weitere Grundlagenbescheide Verfahren bei Gewinnausschçttungen a) Einbehaltung und Abfçhrung von Kapitalertragsteuer b) Bescheinigungen c) Haftungsfragen II. Der Solidaritåtszuschlag III. Die Gewerbeertragsteuer Einleitung Die allgemeinen Besteuerungsgrundsåtze a) Bemessungsgrundlage und Steuerfestsetzung b) Begrçndung und Beendigung der Steuerpflicht c) Ûberleitung vom kærperschaftsteuerpflichtigen Einkommen zum Gewerbeertrag d) Ermittlung des Steuermeûbetrages aus Gewerbeertrag und Gewerbekapital e) Festsetzung, Erhebung und Entrichtung der Gewerbesteuer f) Zerlegung des Steuermeûbetrages g) Die gewerbesteuerliche Organschaft XXXII

24 11 Ertragsbesteuerung d. GmbH u. ihrer Anteilseigner Inhaltsverzeichnis B. Grenzçberschreitende Besteuerung der Gesellschaft I. Das Problem der Doppelbesteuerung II. Vermeidung und Verminderung der Doppelbesteuerung ohne Doppelbesteuerungsabkommen Entlastung durch die Anrechnungsmethode Die direkte Anrechnung Die indirekte Anrechnung III. Vermeidung und Verminderung der Doppelbesteuerung durch Doppelbesteuerungsabkommen Die Rechtsnatur der Doppelbesteuerungsabkommen Die Bedeutung der Ansåssigkeit Die Zuordnung zu den DBA-Einkunftsarten Die direkte Anrechnung nach DBA Die Freistellungsmethode nach DBA IV. Einschrånkungen bei der Ausnutzung des internationalen Steuergefålles Steuerminderung durch Gewinnverlagerung Investitionen in auslåndischen Betriebsståtten a) Einkommensermittlungsprobleme b) Probleme der Verlustkompensation Investitionen in auslåndischen Kapitalgesellschaften a) Allgemeines b) Basisgesellschaften c) Verrechnungspreiskorrekturen Die Besteuerung von Zwischengesellschaften nach dem Auûensteuergesetz V. Besondere Verfahrensvorschriften fçr die grenzçberschreitende Besteuerung Mitwirkungspflichten Amts- und Rechtshilfe Verståndigungsverfahren C. Ertragsteuern des Gesellschafters aus seiner Beteiligung I. Einleitung II. Unbeschrånkt steuerpflichtiger Gesellschafter Natçrliche Personen/Personengesellschaften a) Halbeinkçnfteverfahren fçr Dividenden b) Anwendungsvorschriften Kapitalgesellschaften als Anteilseigner a) Unmittelbare Beteiligungen an einer GmbH b) Mittelbare Beteiligung an einer GmbH çber eine Personengesellschaft c) Anwendungsvorschriften III. Beschrånkt steuerpflichtige Gesellschafter IV. Behandlung der Kapitalertragsteuer V. Gewerbeertragsteuer D. Exkurs: Besteuerung des Einkommens nach Anrechnungsverfahren I. Einleitung II. Grundsåtze der Eigenkapitalgliederung Allgemeines XXXIII

25 Inhaltsverzeichnis 11 Ertragsbesteuerung d. GmbH u. ihrer Anteilseigner 2. Arten des verwendbaren Eigenkapitals III. Umgliederung IV. Aufteilung Tarifbelastung unter 30% Tarifbelastung çber 30% DBA-Freistellung V. Herstellung der Ausschçttungsbelastung Grundlagen Ausschçttung aus EK Ausschçttung aus EK Ausschçttung aus EK Ausschçttungen aus EK02 bzw. EK Ausschçttungen aus EK01 bzw. EK VI. Verprobungsrechnung VII. Steuerliche Probleme im Zusammenhang mit dem Gewinnausschçttungszeitpunkt VIII. Steuerbelastung bei Ausschçttung ohne ausreichendes verwendbares Eigenkapitel IX. Auswirkungen von auslåndischen Einkommensteilen X. Verlustrçcktrag/-vortrag XI. Das verwendbare Eigenkapital und gezielte Ausschçttungspolitik XII. Die Kærperschaftsteuerbelastung der GmbH XIII. Verfahrensrechtliche Aspekte der Kærperschaftsteuer Veranlagungsverfahren Grundlagenbescheid Verfahren zur gesonderten Feststellung nach 47 Abs. 1 KStG Verbleibender Verlustabzug Bescheinigungsverfahren XIV. Solidaritåtszuschlag Berechnungsformeln Ausschçttungspolitische Konsequenzen E. Exkurs: Das Kærperschaftsteuer-Anrechnungsverfahren beim Gesellschafter I. Anrechnung und Vergçtung Anrechnungsberechtigung Vergçtungsberechtigung II. Das Anrechnungsverfahren bei natçrlichen Personen Die Auswirkungen der Ausschçttung und die Anrechnung der Ausschçttungsbelastung beim Gesellschafter Ausschçttungsçberlegungen Ausschçttungsbedingte Teilwertabschreibungen III. Anrechnung bei Personengesellschaften IV. Das Anrechnungsverfahren bei Kapitalgesellschaften als Gesellschafter V. Ausweichstrategien nicht anrechnungsberechtigter Gesellschafter VI. Anrechnungsverfahren und Organschaft VII. Solidaritåtszuschlag XXXIV

26 12 Der Geschåftsanteil im Rechtsverkehr Inhaltsverzeichnis 12 Der Geschåftsanteil im Rechtsverkehr A. Veråuûerung von GmbH-Geschåftsanteilen I. Gesellschaftsrecht Ûberblick Kaufverhandlungen/Information des Kåufers a) Vertragsanbahnung b) Ansprçche aus Vertragsverhandlungen/Abbruch von Verhandlungen 881 c) Aufklårungspflicht/Schutzpflichten/Schadenersatz d) Prçfung der Gesellschaft (due diligence)/auskunftserteilung an den Kåufer Das gesetzliche System der Gewåhrleistungen beim Kauf von GmbH- Geschåftsanteilen Verpflichtungsgeschåft a) Form b) Formbedçrftige Verpflichtungsgeschåfte c) Formfreie Abtretungsverpflichtungen d) Formpflicht bei gesellschaftsrechtlichen Vorgången e) Umfang der Formpflicht f) Heilung bei Verstoû gegen Formvorschriften Die Abtretung des GmbH-Geschåftsanteils a) Vertrag und Inhalt b) Form und Umfang des Formzwangs c) Formfreie Geschåfte d) Folge des Verstoûes gegen die Formvorschrift e) Einschrånkung der Abtretbarkeit (Vinkulierung) f) Wirkung der Abtretung g) Gutglåubiger Erwerb von Geschåftsanteilen h) Rechtswirkungen nichtiger Abtretungen Vollmacht/Genehmigung Anmeldung des Erwerbs bei der Gesellschaft Veråuûerung von Teilen an Geschåftsanteilen Zusammenlegung von Geschåftsanteilen II. Steuerrecht Einkommensteuer/Kærperschaftsteuer a) Ûberblick b) GmbH-Geschåftsanteil im Privatvermægen c) GmbH-Geschåftsanteil im Betriebsvermægen d) Tabellarische Ûbersicht zur Anwendbarkeit des Halbeinkçnfteverfahrens auf Veråuûerungen ab Gewerbesteuer Umsatzsteuer Grunderwerbsteuer a) Anteilsvereinigung b) Anteilsvereinigung im Organkreis c) Rçckgångigmachung bzw. Rçckerwerb B. Nieûbrauch an GmbH-Geschåftsanteilen I. Gesellschaftsrechtliche Grundlagen II. Steuerliche Folgen der Nieûbrauchsbestellung Ertragsteuerliche Zurechnung der Einkçnfte Erbschaft- und Schenkungssteuer XXXV