Die kanadische Limited Partnership

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1 Die kanadische Limited Partnership Dissertation zur Erlangung des Doktorgrades des Fachbereichs Rechtswissenschaften der Universität Osnabrück vorgelegt von Christoph Rene Schäfers aus Münster / Westfalen Köln, den 20. April 2005

2 Inhaltsverzeichnis Abkürzungsverzeichnis 17 Kapitel 1: Einführung und Gesetzgebungsgeschichte 21 A. Einleitung 21 I. Grundstrukturen und Bedeutung Kanadas 21 II. Gegenstand der Untersuchung 21 III. Bedeutung der limitedpartnership 22 B. Überblick über das kanadische Verfassungsrecht, relevante 23 Rechtsquellen und die kanadische Gerichtsverfassung I. Verfassungsrecht Provinzen Constitution Act Civil Code und Comtnon Law 24 II. Rechtsquellen Überblick 24 a) Gesellschaftsrechtliche Bedeutung des Civil Code 24 b) Gesellschaftsrechtliche Bedeutung des Common Law Kanadische Rechts- und Verfassungsgeschichte 25 a) Besiedlung 25 b) Pariser Frieden 26 c) Quebec Act 27 d) Constitution Act (1791) 27 e) Dominion qfcanada 28 f) Verfassungshoheit Common Law 30 a) Allgemeines 31 b) Begriffsbestimmungen 31 c) Das Common Law im engeren Sinn 32 und seine Entwicklung aa) Das königliche Lehnswesen 32 bb) Die CuriaRegis 32 cc) Die Zentralgerichte 33 dd) Writs und register ofwrits 34

3 III. 4. Equity a) Allgemeines b) Die Rolle des Chancellor c) Zusammenführung von Common Law und Equity Gerichtsverfassung in Kanada 1. Allgemeines 2. Provinzebene 3. Bundesebene 4. Bindungswirkung C. Historische Entwicklung der Hmitedpartnership I. Die Commenda des Mittelalters II. 1. Rechtsnatur der Commenda 2. Inhaltliche Ausgestaltung 3. Fortentwicklung der Commenda 4. Gesetzliche Verankerung Die gesetzliche Verankerung der modernen limitedpartnership 1. Allgemeine Entwicklung 2. USA a) Frühe gesetzliche Verankerung b) Inhaltliche Schwierigkeiten c) Uniform Limited Partnership Act d) Revised Uniform Limited Partnership Act 3. Großbritannien 4. Kanada a) British Columbia b) Alberta c) Saskatchewan d) Manitoba e) Ontario f) Quebec g) New Brunswick h) Newfoundland i) Nova Scotia j) Prince Edward Island k) Northwest Temtories 1) Yukon Territory m) Nunavut

4 D. Abgrenzung zu anderen Organisationsformen 54 I. Joint venture 55 II. Co-ownership 57 III. Corporation 58 Kapitel 2: Die limitedpartnership 61 A. Errichtung und Gründung 61 I. Errichtung Betreiben eines Geschäfts (carrying on a business) Gewinnerzielungsabsicht iyiew ofprofit) 62 a) Absicht 62 b) NREOP- Test 63 c) Definition Gewinn Gemeinsamkeit (in common) Gesellschafter (persons) 64 a) Limited partner und general partner 64 b) Unterscheidungsmerkmal: Haftung 64 c) Definition persons 65 d) Anzahl der Gesellschafter 65 e) GmbH & Co. KG 65 II. Gründung 66 B. Gründungsurkunde (declaration bzw. certificate) 66 I. Ursprüngliche Ausfertigung Gesetzlich geforderte Mindestangaben Zusätzliche Angaben 67 a) Gesetzliche Regelungen 67 b) Gefahrenpotential Unterzeichnungspflicht 70 II. Änderungen British Columbia, Alberta, Saskatchewan, Nova 70 Scotia Newfoundland, Northwest Territories, Nunavut und Yukon Territory a) Gesetzliche Regelungen 70 b) Unterzeichnungspflicht 71

5 2. Manitoba 71 a) Gesetzliche Regelungen 71 b) Unterzeichnungspflicht Ontario, New Brunswick und Prince Edward Island 72 a) Gesetzliche Regelungen 72 b) Unterzeichnungspflicht Quebec 73 a) Gesetzliche Regelungen 73 b) Unterzeichnungspflicht 73 III. Dauer der Gesellschaft Manitoba Ontario, New Brunswick und Prince Edward Island Übrige Provinzen 74 IV. Gesellschaftsvertrag Notwendigkeit Besonderheit der limitedpartnership 75 a) Gründungsvorgang 75 b) Fragmentarischer Regelungsgehalt der 76 gesetzlichen Regelungen aa) Festlegung von Grundzügen 76 bb) Vergleich zum Business Corporation Act 76 cc) Regelungen im Gesellschaftsvertrag 76 V. Ordnungsgelder 77 C. Hauptverwaltungssitz und Unterlagen 78 I. Registersitz 78 II. Aufbewahrung von Unterlagen Vorüberlegung Common Law Gesetzliche Regelungen 79 a) British Columbia und Yukon Territory 79 b) Ontario, New Brunswick und Prince Edward Island 80 c) Quebec 81 D. Die limited partnership als Rechtsperson (entity) 81 I. Rückschlüsse aus der Gesellschaftsform generalpartnership 82 II. Hybride Gesellschaftsform Personale und kapitalbezogene Elemente 83

6 2. Stellungnahme 83 III. Case law Watson v. Imperial Financial Services Ltd Robinson (Trustee of) v. Canada Kucor Construction & Developments & Associates v. 85 Canada Life Assurance Co. 4. Lehndorff General Ltd., Re Zusammenfassung 87 E. Die limited partnership im Prozess 87 I. Gesetzliche Bestimmungen 87 II. Case law Watson v. Imperial Financial Services Ltd Canada Ltd. v Alberta Ltd. 89 III. Gesellschaftsvertragliche Regelung /135 Kingeast Inc. v. Wood Wilings Ltd Ontario Ltd. v. Gallery Pictures Inc Kucor Construction & Developments & Associates v. 90 Canada Life Assurance Co. 4. Suzanne Street Properties Limited v. Manhold 91 Development Corp. IV. Zwischenergebnis 91 V. Einbindung der limitedpartners in den Prozess 91 VI. Sonderregelung 92 VII. Prozessführungsbefugnis in Gesellschaftsangelegenheiten 93 F. Firma der Gesellschaft 93 I. Gesetzliche Regelung Verbot Folgen eines Verstoßes Gesellschafts vertragliche Vorkehrungen Stellungnahme 94 II. Unterscheidbarkeit Gefahr der Verwechslung Regelung in einzelnen Provinzen 95 a) New Brunswick 95 b) Manitoba 95 c) Saskatchewan Extra-provincial limited partnerships 96

7 III. Zusatz ltd Gesetzliche Regelungen Schutz des limited partner 96 G. Gesellschaftsvermögen 97 I. Gesellschaftskapital (partnership capital) 97 II. Gesellschaftsvermögen (partnership property) 97 H. Gleichzeitiger Status als general und limited partner 98 I. Gesetzliche Regelung 98 II. Gründe für den Doppelstatus 98 I. Aufnahme neuer Gesellschafter 99 I. Gesetzliche Regelung Zustimmungspflicht der Gesellschafter Änderung der Gründungsurkunde Gesellschaftsvertragliche Regelungen 101 II. Haftung des Eintretenden für bestehende Verbindlichkeiten 101 J. Auflösung I. Gesetzliche Auflösungsgründe 1. Auflösungsgründe aus Gesetzen die limited partnership betreffend a) An die Person des general partner geknüpfte Auflösungsgründe aa) bb) cc) dd) ee) British Columbia und Yukon Territory Manitoba und Quebec Übrige Provinzen Revival Fortführung der Gesellschaft b) Auflösungsverlangen durch den limited partner c) Auflösung durch gerichtliche Anordnung d) Stellungnahme 2. Auflösungsgründe aus Gesetzen die general partnership betreffend a) Anwendbarkeit b) Auflösungsgründe die Gesellschaft betreffend c) Auflösungsgründe die Gesellschafter betreffend

8 d) Auflösung durch ein Gericht 106 e) Gefahren des Auffangtatbestandes: just and equitabl 107 II. Gesellschaftsvertragliche Regelungen 108 III. Bekanntmachung der Auflösung 108 IV. Unterzeichnungspflicht Gesetzliche Regelungen Vertretung 109 K. Extra-provindal limitedpartnerships 110 I. II. III. IV. Saskatchewan, Ontario, New Brunswick, Prince Edward Island Northwest Territories und Nunavut a) Angaben in der Gründungsurkunde Repräsentant Änderungen Weitere Regelungen Carrying on business Definition und Problemstellung aa) bb) b) Case law aa) bb) Anhaltspunkte Northwest Territories und Nunavut Bessemer Gas Engine Co. v. Mills John Deere Plow Co. v. Agnew cc) Weight Watchers International Inc. v. dd) Weight Watchers of Ontario Ltd. City of Halifax v. McLaughlin Carriage Co. ee) Linde Canadian Refrigerator Company v. Saskatchewan Creamery Company ff) Success International Inc. v. c) Stellungnahme Enviromental Export International of Canada British Columbia und Yukon Territory Nova Scotia Alberta und Newfoundland L. Insolvenz der Gesellschaft 120 I. Insolvenzantrag 120 II. Receiving order 120

9 10 Kapitel 3: Der general partner 123 A. Rechte, Pflichten und Haftung I. Gesetzliche Regelungen II. III. IV. 1. Verweis auf Regelungen die general partnership betreffend 2. Zustimmungsbedürftige Handlungen Case law 1. Kucor Construction & Developments & Associates v. Canada Life Assurance Co. 1. Lehndorff"General Partner Ltd, Re 3. Zwischenergebnis Begrenzung durch den Unternehmensgegenstand Gesellschaftsvertragliche Regelungen 1. Innenverhältnis 2. Außenverhältnis V. Rückgriff auf das Common Law VI. 1. Innenverhältnis 2. Außenverhältnis 3. Auflösung der Gesellschaft Treupflichten 1. Begriffspaar: Vertrauen und Loyalität 2. Entwicklung durch die Rechtsprechung a) Allgemeines b) Merkmale für das Bestehen eines Treueverhältnisses c) Stellungnahme 3. Treuepflicht des general partner a) Grundsätzliche Pflichtenstellung des general partner b) Treuepflicht gegenüber dem limited partner aa) bb) cc) Vorüberlegungen Case law (1) Molchan v. Omega Oil & Gas Ltd. (2) Galcor Hotel Management Ltd. v Holdings Ltd. (3) Aydelotte v. Great Basins Petroleum Co. Liquidating Trust (4) B.C. Ltd. v. Tackama Forest Products Ltd. Stellungnahme

10 c) Rechtsfolgen der Pflichtverletzung 141 VII. Haftung Grundsatz der persönlichen und unbeschränkten Haftung Haftung des eintretenden und ausscheidenden general partner 142 B. Absetzung (removat) des general partner 142 I. Gesetzliche Regelungen 143 II. Case law Stone Graphic Publications No Limited Partnership v. Stone Graphics Inc. 2. Village Gate Resorts Ltd. v. Moore Stellungnahme 145 Kapitel 4: Der limited partner 147 A. Rechte 147 I. Vorüberlegung 147 II. Die Rechte im Einzelnen 147 B. Pflichten 150 I. Leistung Kapitaleinlage 150 II. Treuepflicht Grundsatz Case law 151 a) 5400 Dixie Road Inc. v. Mayfield Suites 151 General Partners Inc. b) Canada Ltd. v Alberta Ltd. 151 C. Haftung 152 I. Grundsatz der Haftungsbeschränkung 152 II. Behandlung der Gesellschaft als general partnership Versäumnis der Registrierung 153 a) Gesetzliche Regelungen 153 b) Regelung des Revised Uniform Limited Partnership Act 153 c) Kanadische Rechtsprechung Auflösung 154

11 12 III. Unbeschränkte Haftung Falsche Angaben in der Gründungsurkunde 155 a) Gesetzliche Regelungen 155 aa) Manitoba und Quebec 155 bb) Übrige Provinzen 155 b) Stellungnahme Änderungen eintragungspflichtiger Angaben Name des limited partner als Bestandteil 157 der Firma 4. Teilnahme am management 157 a) Vorüberlegung 157 b) Gesetzeswortlaut in den Provinzen 158 aa) British Columbia und das Yukon Territory 158 bb) Quebec 158 cc) Alberta, Saskatchewan, Nova Scotia, 158 Newfoundland, Northwest Territories und Nunavut dd) Ontario, New Brunswick und 159 Prince Edward Island ee) Manitoba 159 ff) Stellungnahme 160 c) Die con/ro/-schwelle 160 aa) Rechtsprechung USA 160 (1) Entscheidungen bis (i) Madison County Bank v. Gould 160 (ii) Lawson v. Wilmer 161 (iii) E.C. Cropper & Co. v. Illinois Sewing 161 Machine Co. (iv) Oulcalt v. Burnet 161 (v) Continental National Bank ofbostenv. 162 Strauss (2) Zwischenergebnis 162 (3) Gesetzliche Überarbeitung 162 (i) Employment 163 (a) Silvolav.Rowlet 163 (ß) Grainger v. Antoyan 163 (u) Rathke v. Griffith 164 (ii) Geschäftsführer des corporate 164 general partner

12 13 IV. bb) (a) Delaney v. Fidelity Lease Ltd. (ß) (u) (iii) Weitere Fälle (a) Mursor Builders Inc. v. Crown Mountain Apartment Associates Gonzalez v. Chalpin Holzmann v. De Escamilla (ß) Redwing Carriers Inc. v. Saraland Apartments (4) Reliance (5) Safe-harbour Katalog (6) Zusammenfassung und Stellungnahme Kanadische Rechtsprechung (1) (2) (3) (4) (5) Frühe Fälle (i) (ii) Strikte Anwendung Teilnahme an der Geschäftsführung Neuere Fälle (i) Elevated Construction Ltd. v. Nixon (ii) Haughton Graphic Ltd. v. Ausblick Zivot and Marshall Stellungnahme (i) (ii) Zeitlicher Haftungsrahmen 1. Problemstellung Prozessualer Vorteil Anlehnung an US-amerikanische Rechtsprechung (iii) Zweck Safe harbour - Bestimmungen und Kontrollausübung 2. Rückeriff auf U!ä-amerikanische Entscheidungen a) Haftung ex tunc 176 b) Stellungnahme 177 c) Haftung ex nunc Ausblick

13 14 V. Schutzbestimmungen Vorüberlegung Ausschlagung des Gewinnanteils 179 a) Gesetzliche Regelung 179 b) Voraussetzungen der Haftungsentschärfung 179 aa) Irrtümliche Annahme 180 bb) Sofortiger Verzicht 180 D. Einlage 181 I. Leistung der Einlage Gesetzliche Regelungen Gründungsurkunde Verzinsung 182 II. Durchsetzung des Leistungsanspruchs Haftung für Fehlbetrag Haftungsfreistellung Prozessführungsbefugnis in Gesellschaftsangelegenheiten 184 a) US-amerikanische Rechtsprechung 184 b) Kanadische Rechtsprechung 185 c) Stellungnahme 186 III. Gesellschaftsvertragliche Regelung Weiterreichende Regelungen CashCalls 187 E. Einlagenrückerstattung 188 I. Gesetzliche Regelungen 188 II. Vertragliche Regelungen 188 III. Einschränkungen 189 IV. Gegenstand der Rückforderung 190 V. Änderungen 190 VI. Aufleben der Haftung 190 VII. Trusteeship 190 F. Gewinnbeteiligung 191 I. Vorbemerkung 191 II. Grundsatz 191 III. Gesetzliche Regelungen Quebec und Manitoba Übrige Provinzen 192

14 15 3. Gewinnauskehrung 192 G. Übertragung von Anteilen 192 I. Grundsatz 193 II. Gesetzliche Regelungen British Columbia und Yukon Territory Manitoba Quebec Übrige Provinzen 194 a) Substituted limited partner 194 b) Kein substituted limited partner 195 III. Haftung des übertragenden Gesellschafters Quebec Übrige Provinzen 195 H. Rechte der limitedpartners bei Insolvenz und 196 Auflösung der Gesellschaft I. Insolvenz Gesellschaftsbezogene Ansprüche Weitere Ansprüche 196 a) Manitoba und Quebec 196 b) Übrige Provinzen Beschränkungen 197 a) S. 12(1) des Limited Partnership Act von Ontario 197 aa) Case law 198 bb) Grenzen der Auslegung 199 cc) Anwendung auf Kanada 199 dd) Gesetzliche Änderung 200 b) Abweichungen in British Columbia und 200 dem Yukon Territory II. Auflösung Creditor Manitoba Alberta, Saskatchewan, Ontario, New Brunswick, 201 Nova Scotia, Newfoundland, Prince Edward Island, Northwest Territories, Nunavut 4. British Columbia und Yukon Territory Quebec Gesellschaftsvertragliche Regelung 202

15 16 Kapitel 5: Thesenhafte Zusammenfassung 203 Literaturverzeichnis 207 Entscheidungsregister 219