Die Unternehmensbeteiligungsgesellschaft

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Leopold Günter Stieber
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1 Christina Silberberger Die Unternehmensbeteiligungsgesellschaft als Finanzintermediär Anlagebeschränkungen und optimale Gestaltung der gesellschaftsrechtlichen Beteiligungsverträge Nomos

2 Inhaltsverzeichnis Abkürzungsverzeichnis 19 1 Einleitung 21 I. Problemstellung 21 II. Bestandsaufnahme 23 III. Gang und Inhalt der Untersuchung 25 2 Grundkonzeption der Unternehmensbeteiligungsgesellschaft 27 I. Einführung 27 II. Regelungsgegenstand 27 III. Regelungszweck 28 IV. Voraussetzungen für die Anerkennung Allgemeines Anforderungen unabhängig vom Grundtypus 32 a) Gesellschaftsrechtliche Erfordernisse des 2 UBGG 32 aa) Rechtsform 32 bb) Unternehmensgegenstand 32 cc) Angabe des Grundtypus 33 dd) Sitz und Geschäftsleitung 34 ee) Mindeststammkapital und Einlagenleistung 34 b) Tätigkeitsbezogene Erfordernisse der 3 bis 5 UBGG 34 aa) Zulässige Geschäfte im Sinne des 3 UBGG 35 bb) Anlagegrenzen im Sinne des 4 UBGG 35 cc) Unzulässige Geschäfte im Sinne des 5 UBGG Anforderungen abhängig vom Grundtypus 36 a) Offene Unternehmensbeteiligungsgesellschaft 37 b) Integrierte Unternehmensbeteiligungsgesellschaft 37 V. Anerkennungsverfahren Antragstellung 38 a) Zuständigkeit 38 b) Antrag 38 aa) Gesetzlich vorgeschriebene Unterlagen 38 bb) Ergänzende Unterlagen Anerkennung 40

3 VI. Rechtsfolgen der Anerkennung Überblick Bezeichnungsschutz Steuerrechtliche Begünstigung Behandlung von Gesellschafterdarlehen Rechnungslegung und Abschlussprüfung 43 a) Überblick 43 b) Sondervorschriften hinsichtlich der Aufstellung des Jahresabschlusses und des Lageberichtes 44 c) Sondervorschriften für Abschlussprüfung Beschränkung der Kompetenzen der Geschäftsleitung 45 VII. Staatliche Aufsicht Überblick Kompetenzen 47 a) Widerruf der Anerkennung 47 aa) Widerruf gem. 17 UBGG 47 bb) Widerruf gem. 49 BVwVfG 50 b) Rücknahme der Anerkennung 51 c) Anordnungskompetenz 53 d) Zutrittsrecht 54 e) Auskunfts- und Vorlagerechte 54 f) Zwangsgeld sowie Bußgeld Anzeige-, Mitteilungs- und Vorlagepflichten der Unternehmensbeteiligungsgesellschaft 5 5 VIII. Zwischenergebnis 57 3 Anlagebeschränkungen der Unternehmensbeteiligungsgesellschaft I. Einfuhrung 59 II. Sinn und Zweck der Anlagebeschränkungen 59 III. Beschränkung der Anlagemöglichkeiten auf Unternehmensbeteiligungen Überblick Zielunternehmen Eigenkapitalbeteiligungen Gezeichnetes Kapital und Kapitalrücklage Mezzanine-Kapital 63 a) Überblick 63 b) Überblick über übliche deutsche Mezzanine- Instrumente 64 c) Mezzanine-Kapital als Eigenkapital? 64

4 6. Stille Beteiligung und Genussrecht 67 a) Allgemeines 67 b) Stille Beteiligung 68 c) Genussrecht 69 d) Anwendung auf vergleichbare ausländische Rechtsinstitute? Rechtsfolgen eines Verstoßes 71 a) Allgemeines 71 b) Widerruf der Anerkennung 71 c) Rücknahme der Anerkennung 73 d) Anordnungen der Aufsichtsbehörde 74 IV. Anlagegrenzen hinsichtlich Beteiligungshöhe und Beteiligungsdauer Überblick Einzelne Unternehmensbeteiligung Börsennotierte Unternehmen Majorisierungsverbot Sondervorschriften hinsichtlich des Maj orisierungsverbotes bei integrierter Unternehmensbeteiligungsgesellschaft Außereuropäische Unternehmen Beteiligungsdauer Darlehensgewährung Rechtsfolgen eines Verstoßes 88 a) Widerruf der Anerkennung 88 b) Rücknahme der Anerkennung 89 c) Anordnungen der Aufsichtsbehörde 89 V. Zwischenergebnis 90 4 Mögliche Sonderregelungen zugunsten eines Finanzinvestors als Gesellschafter 91 I. Einführung II. Gesellschaftsvertrag und Nebenvereinbarung 1. Einleitung 2. Gesellschaft mit beschränkter Haftung 3. Aktiengesellschaft 4. Personenhandelsgesellschaft III. Sonderregelungen bezogen auf Veräußerung von Gesellschaftsanteilen 1. Einleitung 2. Vinkulierung

5 Andienungspflicht sowie Vorerwerbsrecht Mitveräußerungspflicht {drag a/owg-klausel) b) Exkurs: Wirksamkeit vor dem Hintergrund der Rechtsprechung zu Hinauskündigungsklauseln 121 c) Gesellschaft mit beschränkter Haftung 123 d) Aktiengesellschaft 124 e) Personenhandelsgesellschaft Mitveräußerungsrecht (take ß/owg-Klausel) Optionsrecht (Put- und Ca//-Option) Texan Shoot Out oder Russian Roulette Rückgaberecht (redemption right) als Rückerwerb eigener Gesellschaftsanteile durch die Gesellschaft Rückgaberecht (redemption right) als Einziehungsrecht

6 10. Außerordentliches Austritts- bzw. Kündigungsrecht 11. Ordentliches Austritts- bzw. Kündigungsrecht 12. Zusammenfassung IV. Sonderregelungen bezogen auf Auflösung der Gesellschaft Einleitung Recht zur auflösenden Kündigung sowie Vereinbarung eines Auflösungsgrundes V. Sonderregelungen bezogen auf Stimmrechte Einleitung Abweichungen vom Grundsatz der Proportionalität der Stimmrechte Stimmrechtslose Gesellschaftsanteile Stimmbindungsvereinbarungen Zusammenfassung 5. VI. Zwischenergebnis

7 5 Mögliche Sonderregelungen zugunsten eines Finanzinvestors als Mezzanine-Kapitalgeber 193 I. Einführung 193 II. Kündigungsrecht Wesensmerkmale Stille Beteiligung Genussrecht Sonstige mezzanine Finanzierungsinstrumente 197 III. Wandlungsoption (equity kicker) Wesensmerkmale Gesellschaft mit beschränkter Haftung Aktiengesellschaft Personenhandelsgesellschaft 202 IV. Auflösende Bedingung Wesensmerkmale Stille Beteiligung Genussrecht Sonstige mezzanine Finanzierungsinstrumente 204 V. Zwischenergebnis Gestaltungsmöglichkeiten in Beteiligungsverträgen einer Unternehmensbeteiligungsgesellschaft zur Vermeidung eines Verstoßes gegen die Anlagebeschränkungen I. Einführung 205 II. Begriff des Beteiligungsvertrages 205 III. Zulässige Unternehmensbeteiligungen Überblick Kapitalbeteiligung Stille Gesellschaft und Genussrecht Sonstige mezzanine Finanzierungsinstrumente Zwischenergebnis 213 IV. Majorisierungsverbot Überblick Möglichkeiten und deren Vor- und Nachteile 215 a) Anfängliche Stimmrechtsminderheit 215 b) Künftige Teilveräußerung der Kapitalbeteiligung 216 c) Künftige unmittelbare Absenkung der Stimmrechte e) Abwägung 219

3. Identifizierung grundsätzlich ausschließbarer Sonderregelungen 220 a) Anfängliche Stimmrechtsminderheit 220 b) Künftige Teilveräußerung der Kapitalbeteiligung 220 c) Künftige unmittelbare

8 3. Identifizierung grundsätzlich ausschließbarer Sonderregelungen 220 a) Anfängliche Stimmrechtsminderheit 220 b) Künftige Teilveräußerung der Kapitalbeteiligung 220 c) Künftige unmittelbare Absenkung der Stimmrechte Identifizierung grundsätzlich zielführender Sonderregelungen 221 a) Anfängliche Stimmrechtsminderheit 222 b) Künftige Teilveräußerung der Kapitalbeteiligung 222 c) Künftige unmittelbare Absenkung der Stimmrechte Besonderheiten bei integrierter Unternehmensbeteiligungsgesellschaft 226 a) Kürzere Rückführungsfrist 226 b) Beteiligung des Geschäftsführers Sonderregelungen bei Beteiligung an einer Gesellschaft mit beschränkter Haftung 227 a) Anfängliche Stimmrechtsminderheit 228 b) Künftige Teilveräußerung der Kapitalbeteiligung 228 c) Künftige unmittelbare Absenkung der Stimmrechte e) Schlussfolgerung 235 f) Besonderheiten bei integrierter Unternehmensbeteiligungsgesellschaft Sonderregelungen bei Beteiligung an einer Aktiengesellschaft 237 a) Anfangliche Stimmrechtsminderheit 237 b) Künftige Teilveräußerung der Kapitalbeteiligung 238 c) Künftige unmittelbare Absenkung der Stimmrechte e) Schlussfolgerung 243 f) Besonderheiten bei integrierter Untemehmensbeteiligungsgesellschaft Sonderregelungen bei Beteiligung an einer Personenhandelsgesellschaft 244 a) Anfängliche Stimmrechtsminderheit

9 16 b) Künftige Teilveräußerung der Kapitalbeteiligung 245 c) Künftige unmittelbare Absenkung der Stimmrechte e) Schlussfolgerung 248 f) Besonderheiten bei integrierter Unternehmensbeteiligungsgesellschaft Zwischenergebnis 249 V. Beteiligungsdauer Überblick Möglichkeiten und deren Vor- und Nachteile 251 a) Vollständige Veräußerung bzw. Rückführung 251 b) Teilveräußerung bzw. Teilrückfuhrung Sonderregelungen bei Kapitalbeteiligung 253 a) Rechtsformübergreifende Überlegungen 253 b) Sonderregelungen bei Beteiligung an einer Gesellschaft mit beschränkter Haftung 254 c) Sonderregelungen bei Beteiligung an einer Aktiengesellschaft 255 d) Sonderregelungen bei Beteiligung an einer Personenhandelsgesellschaft 255 e) Schlussfolgerung Sonderregelungen bei gewährtem Mezzanine-Kapital 256 a) Identifizierung zielführender Sonderregelungen 257 b) Besonderheiten bei einer Gesellschaft mit beschränkter Haftung als Kapitalnehmer 259 c) Besonderheiten bei einer Aktiengesellschaft als Kapitalnehmer 260 d) Besonderheiten bei einer Personenhandelsgesellschaft als Kapitalnehmer 260 e) Zusammenfassung Zwischenergebnis 261 VI. Erwerbsgrenzen Überblick Gestaltungsmöglichkeiten Zwischenergebnis 264 VII. Darlehensgewährung Überblick Gestaltungsmöglichkeiten Zwischenergebnis 265 VIII. Zwischenergebnis 265

10 7 Zusammenfassung der Ergebnisse sowie Resümee 268 I. Zusammenfassung der Ergebnisse 268 II. Resümee 270 Anhang 271 Literaturverzeichnis 295 Stichwortverzeichnis

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